Особенности правового статуса консорциумов, синдикатов и пулов

            сохранение партнерами, являющимися субъектами предпринимательской  деятельности, юридической самостоятельности.

     Принято различать внутренние взаимоотношения  участников консорциума между собой, т.е. между двумя или более партнерами, совместно выступающими как поставщики и (или) подрядчики, и внешние отношения - между членами консорциума и  заказчиком. Внешние отношения оформляются, как правило, смешанным организационным  договором, именуемым генеральным  соглашением. В рамках этого генерального соглашения могут оформляться отдельные  договоры поставки, подряда, оказания услуг.

     Существенными условиями договора о консорциуме, регулирующего внутренние отношения  участников, наряду с традиционными  положениями договора простого товарищества также могут быть:

• распределение производственно-хозяйственных функций между участниками, определение порядка их осуществления;
• определение руководителя консорциума, представляющего участников в отношениях с третьими лицами;

     - установление размера вознаграждения каждого партнера за поставленные товары или оказываемые услуги.

     Имея  в виду значительное влияние консорциумов на современную предпринимательскую  практику (в крупных российских городах  многие из значительных инвестиционных проектов реализуются именно в рамках консорциумов), В.Я. Плинк считает  целесообразным выделить договор о  создании консорциума как разновидность  договора простого товарищества, определив  его отличительные признаки:

      - участие только коммерческих организаций, цель реализации совместного проекта и срочный характер. При этом гл. 55 ГК РФ указанный автор предлагает разделить на два параграфа - общие положения о простом товариществе и положения, относящиеся к консорциуму. Представляется, что такую идею в целом следует поддержать, поскольку, как было показано выше, простое товарищество, созданное для коммерческих целей, в отличие от аналогичного объединения для потребительских нужд имеет существенные особенности правового режима.

     Характерным для современных типов консорциумов является совместное проведение научно-исследовательских  работ. Существенной чертой этой формы  интеграции компаний становится их интернационализация. Для современных консорциумов характерно многонациональное представительство.

     Появились и консорциумы нового типа, в которых  в качестве участников выступают  целые государства, например, ИНТЕЛСАТ -Международный консорциум спутниковой  связи. Это совместный проект, в котором  участвуют правительства разных стран, вкладывающие в него капитал  и владеющие его акциями в  количестве, пропорциональном их предполагаемому  использованию системы.

     В мировой практике наиболее часто  встречаются следующие виды консорциумов, большинство из которых можно  отнести к консорциумам финансового  типа:

• Банковский консорциум - группа банков, временно организованная одним из наиболее крупных банков - главой консорциума для совместного проведения кредитных, гарантийных или иных банковских операций, расширения сферы деятельности или выхода на новые рынки.
• Консорциум-гарант - банковская группа во главе с определенным банком-лидером, гарантирующим полученный кредит.

     - Гарантийный консорциум - соглашение между несколькими компаниями различных видов деятельности, которое распределяет взятый ими на себя риск и обеспечивает его возмещение.

• Подписной консорциум - консорциум, гарантирующий реализацию займа или размещение новых ценных бумаг.
• Финансовый консорциум - временное соглашение, союз нескольких банков для проведения крупных финансовых операций, например, размещения займов.
• Экспортный консорциум - внешнеторговое объединение, создаваемое в ряде стран для содействия экспортным операциям входящих в него компаний.

     Среди финансовых или подписных консорциумов можно встретить понятия временных  и постоянных консорциумов. Временные  консорциумы образуются для размещения облигаций национальных и иностранных  займов на сравнительно небольшие суммы, а также для осуществления  краткосрочных сделок. Постоянные консорциумы  обычно имеют дело с операциями по размещению займов определенной страны или группы стран, операциями с бумагами отдельных акционерных обществ  для осуществления финансовых, коммерческих и инвестиционных операций значительного  масштаба.

     Финансовые  консорциумы возглавляются, как  правило, крупным банком или банковской монополией, которые подбирают участников соглашения - консортов, разрабатывают  условия займа или организации  АО, занимаются юридическим оформлением  документации, введением займов в  биржевую котировку, размещают акции  и облигации среди покупателей. Члены консорциума резервируют  за собой право на получение комиссионного  вознаграждения, размеры которого определяются долей их участия в размещении займа, суммой эмиссии акций или  пропорционально сумме реализуемых  консорциумом акций и других ценных бумаг.

1.2 Преимущества  создания консорциумов 
 

     Консорциум  обладает определенными преимуществами, которые побуждают организации  объединяться именно в консорциум. Так, президент Международного консорциума  «Интелбизнес-консалтинг», А.И. Орлов  выделяет следующие выгоды консорциума:

• создающим консорциум некоммерческим организациям не нужно образовывать юридическое лицо и нести связанные с регистрацией и последующими перерегистрациями временные, организационные и финансовые затраты;
• мобильность, быстрота вхождения и выхода из его состава отдельных участников, что привлекает многих участников. Достаточно подписать договор, как новый участник присоединяется к его деятельности без дополнительных регистрационных и лицензионных процедур;
• в отличие от ассоциации для консорциума характерно отсутствие обязательного, установленного законодательством требования о внесении вступительных взносов, а в последующем - регулярных членских взносов. Участники накануне вступления хотят знать, что они получат за свои деньги. А это не всегда заранее известно. Этот фактор удерживает от вступления в ассоциации многих ее потенциальных участников;
• следующей выгодой (также отличающей консорциум от ассоциаций) является то, что в отличие от членов ассоциаций вышедшие из него товарищи (участники), если иные условия специально не оговорены договором о создании консорциума, не несут ответственности по хозяйственным договорам, заключенным консорциумом в период нахождения такого участника в его составе после выхода из него;
• возможность внесения в общее дело (складочный капитал) как денег и имущества, так и профессиональных и иных знаний, умений, навыков, а также деловой репутации, деловых связей, опыта, информации, товарного знака и всех возможных видов материальных и нематериальных активов, а также комплексы исключительных прав и иные виды вкладов, о внесении которых в общее дело стороны достигнут договоренности. С момента внесения товарищем собственного имущества в складочный капитал оно становится общей долевой собственностью (если иное не установлено договором);

     - все виды имущественных и неимущественных вкладов по соглашению сторон могут оцениваться в денежном выражении. При этом если сторонами не предусмотрено иное, то вклады сторон предполагаются равными по стоимости. А это значит, что здесь не обязательна экспертная оценка. Сами участники добровольно берут на себя обязательство выступать в качестве экспертов по оценке стоимости всех видов вносимых ими вкладов. При этом денежной сумме в 1 000000 (один миллион) рублей, внесенной одним участником, может соответствовать с согласия участников цена деловых связей, либо информации, или же знаний, деловой репутации, вносимой другими участниками;

• выгодой консорциума является специфика управления его делами, в силу которой заключать сделки от его имени вправе каждый из участников, представляя консорциум и являясь его «содиректором». При этом каждый из них действует в интересах консорциума и несет полную имущественную ответственность за свои действия в пределах суммы заключенной сделки. При этом максимальный размер сделки, заключаемой без согласия остальных участников, может быть ограничен их совместным решением. Иные участники несут солидарную ответственность по его обязательствам, возникшим в связи с деятельностью, осуществляемой от имени консорциума;
• гибкость и вариантность схем управления консорциумом, в силу которой может быть применена и иная модель управления, когда консорциумом управляют не все, а несколько специально назначенных участников, причем не исключено, что они могут управлять «по заведованию» - один торговой маркой, другой - финансовой деятельностью, третий - стратегическим планированием и развитием, четвертый организацией рекламы, пятый - управлением проектами и т.д. В этом случае создается несколько управляющих компаний, каждая из которых осуществляет функциональное управление в пределах отведенной ей компетенции. Здесь можно учитывать возможности специализации входящих в состав консорциума участников, иные их возможности, особенности правового статуса и режима налогообложения. При этом от высококачественного уровня управления выигрывают все участники консорциума;
• исполнительные и наблюдательные органы консорциума могут формироваться в наиболее приемлемой для управления общими делами формах, им могут присваиваться наиболее соответствующие статусу таких должностных лиц наименования;
• схема управления консорциумом может быть в любой момент изменена его участниками и введено, например, единоличное управление одним из участников всеми делами консорциума. При этом следует иметь в виду, что у юридического лица, ведущего учет совместной деятельности, возникает обязанность ведения дополнительного баланса и дополнительные сложности ведения раздельного учета, своего и по совместной деятельности;
• возможность объединения, концентрации капиталов на ключевых направлениях, решения приоритетных программ и задач, стоящих перед его участниками, как это широко распространено в международной и уже в отечественной практике. Такие консорциумы порой создаются из числа банков, которым предстоит профинансировать крупный проект, из числа строительных корпораций, реализующих транснациональный проект, например, по прокладке трубопровода, и т.п.;
• возможность создания оптимального режима налогообложения для всех его участников. Это может быть реализовано в случае, если управлять финансами консорциума будет фирма, имеющая статус льготного налогообложения. Однако следует учитывать то обстоятельство, что согласно требованиям налоговых органов Российской Федерации, даже если в состав простого товарищества (консорциума) входят иностранные участники и в договоре продекларировано применимое право зарубежного участника, ведение общих дел, в первую очередь ведение общего баланса должно быть возложено на российского участника;
• в силу своей мобильности среди его участников консорциума возможно применение различных организационно-правовых комбинаций, которые позволят минимизировать риски. Например, возможно поручение отдельных сделок, договоров одному из участников консорциума, обладающему статусом ограниченной имущественной ответственности. Естественно, при этом придется согласовать и ряд иных деталей, но в принципе такой подход не исключен;
• возможность привлечения компании с известным товарным знаком («раскрученным брэндом»), который может использоваться в общих целях. При этом возможны следующие варианты этой комбинации:

      1. Регистрация товарного знака на одну из компаний, который будет использоваться в общих интересах. В этом случае выход компании, не владеющей товарным знаком, из состава консорциума не лишит остальных участников права пользоваться им, и не будет влиять на популярность консорциума в целом. Естественно, что регистрация товарного знака должна быть обусловлена таким условием, что товарный знак переходит по решению участников договора и всегда передается тем компаниям, которые остаются в составе консорциума. Такой вариант целесообразен, когда консорциум создается на основе компании с известным товарным знаком, который может стать «зонтичным» товарным знаком для всех участников консорциума.

     2. Возможен и иной вариант, когда при создании консорциума регистрируется коллективный товарный знак, которым в равной степени имеют право пользоваться все участники консорциума, пока они являются его участниками.

3. Возможная регистрация нескольких товарных знаков в самой различной сочетаемости и комбинациях для их коллективного вывода на рынок путем дружественной коллективной поддержки;

• следующей выгодой консорциума является то, что, если простое товарищество создается с целью осуществления коммерческой деятельности, участником не может быть просто гражданин. Это должен быть обязательно хозяйствующий субъект в лице индивидуального предпринимателя без образования юридического лица. Или же некоммерческая организация должны обрести статус субъекта предпринимательской деятельности;

• по российскому законодательству допускается создание негласного простого товарищества, участники которого вправе не разглашать свое объединение третьим лицам, то есть информация о его существовании и деятельности может не открываться. То есть фактически речь идет о возможности негласного консорциума.

      Таким образом, консорциум представляет собой  одну из форм объединений, создаваемых  на основе соглашения между несколькими  банками, предприятиями, компаниями, фирмами, научными центрами, государствами для  совместного проведения крупных  финансовых операций по размещению займов, акций или осуществлению науко- и капиталоемких проектов, в том  числе международных. Благодаря  этому происходит сращивание банковского  и промышленного капитала, однако партнеры, входящие в консорциум, полностью  сохраняют свою экономическую и  юридическую самостоятельность, за исключением той части деятельности, которая касается целей консорциума. Консорциумы организуются для усиления конкурентных позиций его участников.