Шпаргалка по "Теория государства и права"

Сегодня моральные основы бытия подорваны. Преодоление этих явлений важнейшая предпосылка социального возрождения России. Право и мораль активно содействуют в отправлении правосудия, как уголовных дел, так и гражданских. Сила закона увеличивает, если опирается не только на власть, но и на мораль. Действие морали зависит от четко функционирующей юр. системы.

Противоречия между правом и моралью.

Тесное взаимодействие права и морали не означает, что этот процесс ровный и гладкий. Часто между ними возникают противоречия, расхождения, нередко они противостоят друг другу. Пример: Не зарегистрированный брак не влечет юр.последствий, и отец ребенка, родившегося вне брака, не обязан платить по закону алименты до установления отцовства. По закону так, а по морали иначе.

 
49. Понятие и виды форм (источников) права. 

Термин «источник права» следует рассмотреть с трех сторон: с материальной, идеологии, формально юридической. Под материальным источником права понимаются материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей. Под идеологическим источником права, различают правовые учения, доктрины, правосознание. Источником права в формально-юридическом смысле понимают форму права. Форма права - это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения.  
Выделяют 4 основные формы права:  
1. Нормативный акт - это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. (Конституция, законы, подзаконные акты) Нормативный акт - доминирующий источник права во всех правовых системах мира.  
2. Правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку. .). В РФ правовой обычай имеет незначительное распространение (ст. 5 гр-го кодекса РФ – она признает обычаи делового оборота в кач-ве правовых норм). Правовой обычай признается источником права тогда, когда он закрепляет уже давно сложившиеся отношения, одобряемые населением. В рабовладельческих и феодальных обществах обычаи санкционировались решениями суда по поводу отдельных фактов. Сейчас встречается и другой способ санкционирования государством обычаев — отсылка к ним в тексте законов.  
3. Юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному юр.делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дела. Сущность судебного прецедента заключается в придании нормативного характера решению суда по конкретному делу. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение. Это, как называют специалисты по англосаксонской правовой системе, «ratio dcidendi». Из прецедента постепенно могут складываться и нормы законов. В недавнем прошлом в советской правовой науке прецедент как источник права оценивался только отрицательно, однако в последнее время тон критических высказываний несколько смягчился. Более того, уже встречаются предложения о необходимости приравнять судебную доктрину к источникам права. Думается, что предлагаемое возможно, но для этого необходимы независимый суд и соответствующая правовая подготовка судей, а также формирование их правосознания в том направлении, при котором станет возможным их правотворчество. 

4. Нормативный договор - соглашение между правотворческими  субъектами в результате которого возникает новая норма права. В отличие от нормативного акта, договоры выступают результатом соглашения между субъектами по поводу деятельности представляющей обоюдный интерес. Нормативный договор (международный договор, решение, конвенции), но приоритет регулируется Г-м. В РФ наибольшей юридической силой обладает международный договор. 

 
50. Правовой обычай как источник  права: понятие, признаки. 

Правовой обычай — исторически сложившееся и санкционированное государством правило поведения, включенное в систему правовых норм и признаваемое источником права. 

Признание государством отличает правовой обычай от простого обычая, который не является источником права. Государство может признать обычай правовым в одной из следующих форм:  
- в форме отсылки к норме обычая в тексте нормативно-правового акта;  
- в форме судебного решения, когда суд ссылается на норму обычая. 

Признаки правового обычая:  
- локальный характер заключённых в нём норм - норма правового обычая распространяет своё действие на сравнительно небольшую территорию и (или) на небольшую группу людей, объединяемую по кровнородственному или профессиональному признаку;  
- имеет юридическую силу - защищается возможностью применения мер государственного принуждения;  
- не должен противоречить принятым в данном обществе нормам морали и государственной политике в данной области правового регулирования (последний вопрос решается правоприменительным органом);  
- существует достаточно продолжительное время и известен достаточно широкому кругу лиц.

  
51. Юридический прецедент как  источник права: понятие, признаки, виды. 

Юридический прецедент - это правило, сформулированное в решении суда или иного государственного органа по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное значение.  
Существуют два вида юридического прецедента: судебный и административный.  
Судебный прецедент — решение суда по конкретному делу, обоснование которого становится правилом, обязательным при решении аналогичных дел. При этом вопрос о применении аналогии решается также судом.  
Административный прецедент — решение органа исполнительной власти по конкретному делу, обоснование которого становится правилом, которое применяется при решении аналогичных дел.  
Характеристики правового прецедента как источника права:  
- множественность - в правовой системе, использующей прецедент, его создают несколько органов;  
- казуистичность - прецедент всегда конкретен и максимально приближен к жизненной ситуации;  
- гибкость - позволяет правоприменительному органу выбирать тот прецедент, который в наибольшей степени соответствует как обстоятельствам дела, так и государственной политике в данной сфере.  
Не всё судебное решение является прецедентом. В нём выделяют ядро, то есть изложение правовых принципов, применяемым к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств дела - это и есть норма права, заключённая в решении.  
Страны.  
В странах англо-саксонского права судебный прецедент является ведущим источником права. В России прецедент официально не является источником права, хотя на практике решения вышестоящих судов часто принимаются во внимание при разрешении споров. Роль прецедента в некотором смысле выполняют постановления Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного судов по отдельным вопросам правоприменения. 

 
52. Нормативный  договор как источник права: понятие, признаки, виды. 

Нормативный договор - это соглашение двух или более субъектов, в котором содержатся юридические нормы, определяющие права и обязанности сторон (межгосударственные договоры, федеративный договор и др.) . 
Он не только устанавливает права и обязанности сторон на основе уже существующих норм права, но, в отличие от простого соглашения, направлен на установление норм права, которым обязуются в будущем подчиняться их участники. Нормативный договор должен порождать права и обязанности для неопределенного круга лиц, а не только для договаривающихся сторон.  
Виды  
Среди договоров нормативного содержания выделяют внутринациональный и международный договоры.  
Внутринациональный договор как часть национального законодательства регулирует отношения между государством и государственными образованиями, субъектами федерации, правительствами субъектов и т.д.  
Предметом договоров нормативного содержания обычно являются сотрудничество, делегирование полномочий и др. Для субъектов внутригосударственного договора эти нормы являются источником права, в соответствии с которым могут издаваться нормативно-правовые акты. Международный договор является соглашением между государствами.  
Международные договоры могут приниматься в виде конвенций, деклараций, соглашений. Если внутринациональный договор имеет субординационную природу по отношению к национальному законодательству, то международный договор имеет координационную природу, определяя взаимоотношения равноправных субъектов правотворчества. Международные договоры могут быть трансформированы сторонами-участниками в их внутринациональные системы права, где имеют приоритет по отношению к национальному законодательству.  
Признаки  
1. Сущностным признаком, отличающим договор от правового акта, является его санкционирование несколькими субъектами правотворчества.  
2. Правовая база нормативных договоров находится в действующем законодательстве. Такие договоры выполняют правовосполнительную функцию, дополняя и конкретизируя действующее законодательство.  
3. В нормативном договоре всегда предполагается участие государственного органа. Чем более высокое место в управленческой иерархии занимает последний, тем выше юридическая сила договора.  
4. Нормативные договоры заключаются в публичных интересах, их цель - достижение общего блага, то есть общественные цели здесь преобладают.  
5. Нормативные договоры содержат правила, регулирующие поведение не только (а иногда и не столько) непосредственных участников договора, но и иных субъектов. Поэтому такой договор не замыкается внутри системы договаривающихся сторон, а имеет и внешнее юридическое воздействие.  
6. Многочисленность, неопределенность адресатов, то есть тех субъектов, на которых направлено юридическое действие договора.  
7. Договорные нормы рассчитаны на длительное действие и многократное применение .

 
53. Понятие, признаки и виды нормативно-правовых  актов. 

Нормативно-правовые акты - это акты постоянного действия, устанавливающие нормы права, вводящие их в действие, изменяющие либо отменяющие их.  
Нормативный акт издается органами обладающими компетенцией в строго установленной форме, является офиц. документом.  
Признаки нормативно-правовых актов:  
1. Имеют государственный характер, выражают волю государства.  
2. Издаются специально уполномоченными органами государства. Каждый из этих органов может издавать нормативные актов лишь определенных видов и по определенному кругу вопросов.  
3. Издаются в ходе установленных законодательством процедур (правотворческих)  
4. Имеют определенную сферу действия. Можно выделить предметное действие, т.е. распространение на общественные отношения, действие в пространстве, во времени, по кругу лиц.  
5. Имеют нормативный характер, содержат в себе, вводят в действие, изменяют, отменяют правовые нормы. (не имеет нормативного характера преамбула, также поручение конкретным органам.)  
Виды нормативно-правовых актов:  
По юридической силе нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты.  
Виды законов: Конституция, Федеральные конституционные законы, федеральные законы, законы субъектов Федерации.  
Виды подзаконных актов: Указы Президента РФ, постановления правительства, приказы, инструкции и положения министерств и ведомств, решения и постановления местных органов гос.власти, нормативные акты муниципальных органов, локальные нормативные акты.  
В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества нормативные акты разделяются на:  
-нормативные акты государственных органов  
-нормативные акты иных соц. структур (муницип.органов, акцион.общ.)  
- нормативные акты совместного характера (госуд.органов и иных соц.структур)  
- нормативные акты принятые на референдуме  
В зависимости от сферы действия делятся на : общефедеральные, нормативные акты субъектов РФ, нормативные акты органов местного самоупр., локальные норм.акты.  
В зависимости от срока действия норм. акты делят на : акты неопределенно длительного действия, временные нормативные акты.  
Нормативные акты следует отличать от актов применения права (приговора, решения). Их отличия в следующем:  
1. Нормативные акты содержат оригинальные нормы права, а правоприменительные не содержат.  
2. Нормативные и правоприменительные акты издаются неодинаковым кругом субъектов. Нормативный круг уже, нежели правопримен.  
3. Различны наименования и структура нормативных и правоприменительных актов.  
4. Нормативные акты направлены неопределенному кругу лиц, а правоприменительные адресованы конкретному лицу.  
5. Нормативные акты не исчерпываются однократным исполнеием, действуют постоянно до своей отмены

 
54. Понятие, признаки и виды законов. 

Закон - нормативный акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти, выражающий волю народа, обладающий высшей юр. силой, регулирующий общественные отношения.  
Признаки закона:  
1. Принимается только органом законодательной власти или референдумом  
2. Порядок его подготовки и издания определяется Конституцией РФ и Регламентами палат Федерального Собрания РФ,  
3. В идеале закон выражает волю и интересы народа  
4. Обладает высшей юр. силой, все подзаконные акты должны соответствовать ему и не противоречить.  
5. Регулирует важные ключевые общественные отношения  
Отменить или изменить закон вправе только тот орган, который его принял, и только в строго оговоренном порядке. Принятие закона включает 4 стадии: внесение законопроекта в законодательный орган, обсуждение законопроекта, принятие закона, его опубликование (обнародование). Законы не подлежат контролю или утверждению к.-л. другими органами Г. Они могут быть отменены или изменены только законодат. вл. Констит. суд может признать закон неконституц., но отменить может только законод. орган. Законы представляют собой ядро всей правовой системы Г, они обуславливают структуру всей совокупности НПА, юр. силу каждого из них, субординацию НПА по отношению др. к др. Ни один поодзаконный акт не может вторгаться в сферу законод. регулирования. Он должен быть приведен в соответствие с законом или немедленно отменен.  
Виды законов классифицируются:  
По юридической силе:  
1.Конституция РФ  
2.Федеральный Конституционный закон  
3.Федеральный закон  
4.Закон субъектов РФ.  
По субъектам законотворчества:  
-принятые в результате референдума  
-принятые законодательным органом  
По предмету правового регулирования: конституционные, административные, гражданские, уголовные и т.д.  
По сроку действия: постоянные законы, временные законы  
По характеру: текущие, чрезвычайные  
По сферам действия: общефедеральные, региональные  
По содержанию: экономические, бюджетные, социальные, политические  
По степени систематизации: обычные и органические (УК, ГК)  
По значимости содержащихся в них норм: конституционные и обыкновенные  
По объему регулирования: общие и специальные.

 
55. Понятие, признаки и виды подзаконных  нормативно-правовых актов. 

Подзаконный акт - акт принятый в соответствие с законом для конкретизации и дополнения его положений.