Шпаргалка по "Уголовный процесс"

      Государство- общественный союз, возникающий  как институт, строящийся на силе, предназанченный для ведения войны и не имеющий никакого отношения к праву. Сначала гос-во издавало лишь военные приказы, кот. со временем стали приобретать свойства права, т.о. объясняется ограниченность права государства. Воля государства едина, поэтому она не может отразить все многообразие общественных явлений, т.е. воля государства не является источником всего права.

2. В США главою социологической школы является Роско Паунд (1870-1964). Осн труд- «Юриспруденция». Основа его воззрений- субъективно-идеалистическая философия прагматизма(научная истина сводится к индивидуальному опыту и проверяется только практической полезностью). Следуя чему Паунд полагает, что право всегда- это субъективный опыт. Задачи права непознаваемы, а различные ценности содержащиеся в НПА противоречивы. Единственный объективный критерий права- его полезность, практическая значимость. Т.о. Паунд изучает лишь реальный правопорядок(судебный и административный процесс).

По нему важн задачей теории права является создание «соц. инженерии», т.е. системы средств, с помощью кот. устанавливается баланс и контроль в обществе. В человеке есть 2 инстинкта- агрессивный и социальный, и чтобы их борьба не уничтожила цивилизацию необходим контроль, кот. возлагается на право(не религию, мораль). В связи с постоянно усложняющейся жизнью лишь право способно поспеть за постоянно изменяющимися социальными отношениями.

Право- высшая форма социального контроля, особенностью кот. является принудительность. Оно должно защищать «основные ценности и вечные начала цивилизации», т.е. принципы, нормы и институты либерального порядка(либерализм = свобода рын экономики + правовое государство). Для этого Паунд выделяет интересы по их социльной ценности и пределы их удовлетворения: публичные(государство), общественные(поддержание режима безопасности общества, охрана жизни и прогресса) и индивидуальные(права и свободы человека). Он выделяет 3 значения права: 1) совокупность правовых предписаний, применяемых суд и админ органами; 2) правопорядок, поддерживаемый принуждением; 3) судебный и админ процесс. 2) и 3) наиболее предпочтительны, т.к. они составляют ядро социального контроля, представляют собой реальные средства «соц. инженерии».

Он разграничивает «право в книгах»(законодательство) и «право в действии»(правопорядок, суд и адм процесс), т.к. всегда сущ различия между текстом закона и его применением. При реализации норм права учитываются особенности конкретного дела, т.о. он склоняется именно к реализации(применению) норм права. Он предлагает ввести «юстицию без права», т.е. судопроизводство, не жестко привязанное к законодательству(т.к. в других странах процесс не способен реагировать на меняющиеся социальные условия). Для чего он делит отрасли права на 2 группы: отрасли, нормами кот. следует руководствоваться безусловно(Граж право, коммерческое право), и отрасли, нормы кот. имеет относительное значение(Уг право, Адм право), т.к. отрасли УП и АдмП плохо приспособлены к юридической квалификации индивид человеч поступков. Для осуществления таких полномочий необходимо расширить полномочия правоприменительных органы, основой чего должны стать правосознание, интуиция и опыт судей.

3. Продолжением воззрений Паунда стала школа «реалистов». Осн предст-ли: Карл Ллевеллин (1893-1962) и Джером Фрэнк (1889-1957). Эта школа существовала до 1950-60ых годов, когда умерли её основные представители.

«Реалисты» довели до пределов традицию отрицания юридического позитивизма, они отождествляли право и юр практику, ценность права зависит от эффективности правоприменительной деятельности. Методология- прагматизм и бихевиоризм( влиятельное направление в психологии, согласно кот. поведение человека есть совокупность реакций организма на раздражители внешней среды).Т.к. для них право прежде всего процесс, то важнейшими факторами, влияющими на вынесение решения являются не правовые нормы, а сами участники процесса, особенности и мотивы их поведения. Основной субъект права- судья, кот. творит «реальное» право.

Ллевеллин в своей работе «Юриспруденция. Реализм в теории и практике» заявляет, что есть нормы бумажные и реальные(возникающие в ходе правоприменительной практики). Только реальное право способно соответствовать разнообразным и изменчивым жизненным случаям, т.к. сам жизненный случай, ставший рассмотрением в суде, задает рамки «реальной нормы». Бумажные нормы рассматриваются как фактор, кторый судья может принимать во внимание, а может игнорировать.

Работы Фрэнка «Право и современное сознание», «Суды в судебном процессе» весьма радикальны. Право представляется как нечто неопределенное, в чем и проявляется его социальная ценность, т.к. оно не ограничивает рамками развитие общества. Подлинным судьей м.б. только опытный юрист, критично оценивающий закон, кто способен самостоятельно творить право. Правовые нормы изначально являются неопределенными, что предопределяет далекое от истины судебное решение, т.о. Фрэнк отрицал существование правовых норм и не видел реальной возможности установить истину по делу, в отличие от Левеллера.

Т.о. социологическая школа показала ограниченность формально-догматического метода, некот. субъективизм при принятии судебн решений, важность учета всех факторов(юридич, социальных, психологических) для выяснения истины по делу.

Билет №40.

ПСИХОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА Л. И. ПЕТРАЖИЦКОГО.

Эта школа складывается в 20 веке. Осн представитель- Лев Иосифович Петражицкий (1867-1931). Россия. Осн сочинения- «Введение в изучение права и нравственности. Основы эмоциональной психологии», «Теория права и государства в связи с теорией нравственности».

1. Право понимается как психический феномен(понятие, обозначающее явление, данное нам в опыте, постигаемое при помощи чувств), также как состояние психики, при котором лицо осознает свой долг и свое правомочие на исполнение обязанности. Оно не вписывается в традиционную систему психических явлений(сознание, чувство, воля). Он подразделяет элементы психич жизни на односторонне-пассивные(сознание и чувство), односторонне-активные(воля) и двусторонние, пассивно-активные(эмоции), содержащие элементы и чувства и воли. Эмоциям приписывалась исключительная роль, т.к. они управляют человеком, вызывая определенные действия. Эмоции подразделяются на первичные(голод, сон, страх), кот. автономны от соц. среды. Это своеобразные инстинкты. И бланкетные, связанные с поведением человека в обществе, и они направлены во вне(на людей, само общество). На их основе начинают действовать если человек находится в общении. Бланкетные эмоции он называет этическими(вызывают определенные нравственные и правовые обязанности). Те обязанности по которым другим лицам ничего не причитается со стороны обязанных, являются нравственными. Те обязанности, кот. закреплены за другими людьми, по которым то, к чему обязана одна сторона причитается другой стороне как нечто должное, являются правовыми.

Этические эмоции- база для формирования соответствующих социальных норм. Те нормы, кот. устанавливают по отношению к другим обязанности, но не дают другим право притязания на исполнение называются императивными. Это нравственные нормы(пример: благотворительность). Те же кот. дают право притязания- императивно-атрибутивные. Это правовые нормы(пример: уплата вознаграждения прислуге).

2. Право существовало задолго до появления законодательства- «интуитивное право»(не «естественное»), как регулятор, кот. приводит к реальному исполнению прав и обязанностей без внешних специальных средств принуждения. Оно отражало состояние обязанности по отношению к другим, что позволяло сосуществовать друг с другом. Но обилие интуитивных прав чревато конфликтами, что приводит к позитивации права, т.е. определения прав и обязанностей по однообразным для всех признакам(это и нормы, установленные государством, и нормы, действующие в социальных группах, и разл правила игр, этикета). Когда интуитивное право опирается на эти нормы, оно превращается в позитивное право, как двустороннее эмоциональное состояние, вытекающее из требований к-л соц. нормы. Нормы позитивного права заменяют собой автономность эмоций личности. В кач одного из видов позитивного права выделяется право официальное, т.е. нормы, созданные государством(законы, суд решения). Его Петражицкий считал более эффективным. Однако все виды позитивного права представляют собой лишь мелкую частицу в сравнении с множеством житейских ситуаций, регулируемых интуитивным правом.(«действовать по справедливости», «по совести»,….).Его роль в жизни возрастает. Позитивное право наоборот консервативно, оно постоянно отстает от потребностей эпохи. Позитивное право, нарушающее «аксиомы» интуитивного права подлежит отмене. Этот взгляд выразился в отношении к праву России, для преобразования которого он предлагал создать «политику права», задачами кто являлись бы совершенствование человеческой психики, очищение её от антисоциальных наклонностей,…. Совершенством является господство чистой любви в человечестве.

Петражицкий содействовал обновлению правовой теории, критиковал юридический позитивизм за его догматизм. Заслуга его в том, что он привлек внимание к правосознанию, к его важности в правовой теории.

Государство- факт правовой императивно-атрибутивной психики, содержанием кот. является сознание лицом своего долга и правомочия на исполнение обязанности. Гос власть строится лишь на сознании зависимости населения от этой власти.

Билет №41.

ЧИСТАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА Г. КЕЛЬЗЕНА.

Эта школа выражает идеи нормативизма.

Осн предст-ль- Ганс Кельзен (1881-1973)- австрийский юрист.

ОП: «Основные проблемы государственно-правовой науки, развитые с точки зрения учения о принципе права», «Чистое учение о праве», «Право объединенных наций»(проблема соотношения международного и национального права), «Коммунистическая теория права».

О праве: по Кельзену из смежных гуманитарных наук в теорию права привносится идеология, что не позволяет юриспруденции стать наукой в прямом смысле слова, т.е. она становится субъективной и ложно отражает правовые явления. Основным должен стать формально-догматический подход при изучении права. Он находит «собственные закономерности права» изучая объективное право. В основе подхода лежит позитивизм(направление буржуазной философии, объявляющее единственным источником истинного знания эмпирические науки и отрицающее познавательную ценность философских исследований). Абсолютизация формально-догматического подхода вела к деидеологизации юриспруденции. На основании такого «чистого подхода» формулируется понятие права- совокупность норм, находящих подтверждение в самих себе(исходный пункт- только юридические нормы, и никакой идеологии,…..) Право и идеология несовместимы.

Система права: иерархия различных норм образует правопорядок, юрид основанием которого является основная норма(высшая)- априорное гипотетическое понятие, сходное категорическому императиву, но отличается от него  тем, что отсутствует какая-либо определенность(каковы происхождение, природа, содержание основной нормы). Т.о. основная норма- это своеобразный стержень «чистой теории права». В отличие от нее другие компоненты системы права(совокупность всех норм, на базе их единства и субординации) реальны. Основная норма рассматривается как база Конституции. «Общие нормы»(вытекают из обычаев, устанавливаются законодателем- правотворчество)- это нижестоящий уровень системы. Они подлежат применению компетентными органами. Нижней ступенью являются индивидуальные нормы(судебные решения и распоряжения администрации по отдельным делам). Т.о. он утверждает принцип «ступенчатости права» с целью представления любой нормы права как непререкаемый вывод из конституции, а значит из «основной нормы». Он отождествляет общие нормы и применение права: «создание правовой нормы есть применение высшей нормы, регулирующей её создание, а применение высшей нормы есть создание низшей нормы, определенное высшей нормой», т.е. законодательство есть результат правотворчества, но если принимать в расчет конституцию, оно является применением конституции. Т.к. источником права является само право, то субъект права представляется как совокупность юридических норм, устанавливающих его права и обязанности, а также последствия его поведения в виде санкций. Т.о. преодолевается понимание права с точки зрения его полезности/вредности конкретному индивиду.

Государство: понимается как совокупность конституционных актов о государстве, т.е. он смотрит только на соответствие НПА один другому. Также отождествляются государство с правопорядком, т.е. с реальными отношениями, что является отступлением от его идеологии(такое рассмотрение государства характерно для социологической школы права). Утверждается государственное право, отрицается дуализм публичного и частного права, кот. являются лишь продолжением гос воли, где происходит индивидуализация общей нормы. Лишь нормативный смысл государства составляет его сущность.

Международное и национальное право: возможно двоичное их соотношение: подчинение МП НП и наоборот. Однако, он понимал, что такое допущение является нарушением его правовой теории, т.о. он прищел к выводу, что возможно лишь подчинение национального права международному, чтобы обеспечить юрид равенство государств, правопорядок на международной арене. Следовательно МП ставится выше НП, и их конфликт рассматривается лишь как противоречия высшей и низшей норм. С этих позиция Кельзен считает, что государство есть орган «международно-правовой общности», отсюда и отрицание гос суверенитета, под которым понимается независимость одной правовой системы норм от другой.

Критика марксизма: он пишет, что ошибочно думать, будто государственный механизм имеет своей целью лишь подчинение одной группы другой, тогда как он может служить для самых разл целей, прим.- охрана общей собственности на средства производства.

Билет №42.

ТЕОРИЯ СОЛИДАРИЗМА Л. ДЮГИ.

Леон Дюги (1859-1928)- Франция, декан юр факультета.

ОП: «Государство, объективное право и позитивный закон», «Курс конституционного права».

Он порывает с юридическим позитивизмом и ставит цель внедрить в юриспруденуию «истинную» науку, т.е. позитивистскую социологию, согласно кот. познание имеет своим объектом только внешние проявления фактов и отношений, т.е. «явления», т.к. только они доступны опыту и доказыванию.

1.  Идея соц. солидарности- центральная категория, это «основополагающий факт всякого человеческого общества», заключающийся в том, что люди не жили и не могут жить изолированно друг от друга, в так называемом «естественном состоянии». Этот факт общности отражается в сознании и формирует чувство солидарности. Выдел 2 вида солидарности: 1) «солидарность по сходству» вызвана совпадением интересов людей; 2) солидарность, вытекающая из разделения труда(в соврем обществах становится основным видом, т.к. они различаются высоким уровнем разделения труда. Соц солидарность порождает определнную норму поведения- «социальная норма». Сначала соц норма требовала от любого индивида уважать всякий индивидуальный акт, затем она стала требовать еще и воздерживаться от любого действия, противоречащего солидарности. Соц норма включает в себя: