Гражданское право и его место в системе отраслей права

      Подытожив вышесказанное, выделим основные направления  гражданско-правового регулирования  общественных отношений:

1. обеспечение правового равенства субъектов путём нормативного закрепления принципиально равных возможностей участия субъектов в любой сфере гражданского оборота, творческой и иной жизни общества. Этому способствует конструкция гражданско-правового договора ,не допускающая властных правомочий или приоритета интересов одного из контрагентов;
2. формирование дозволительного характера гражданского права. Дозволительность как черта отрасли предполагает, во-первых, осуществление наряду с нормативным поднормативного регулирования общественных связей  локальными и индивидуальными актами. Во-вторых, дозволительность гражданского права обеспечивается реализованным в нормах началом диспозитивности. Под диспозитивностью понимается свобода выбора варианта поведения в гражданском обороте. Границей такой свободы является требование правомерности акта поведения, которая в сомом общем плане оценивается  фактом соответствия действия (бездействия)  лица общим началам  и смыслу гражданского законодательства;
3. создание юридических условий для проявления инициативы субъектов гражданского оборота. Субъект гражданского права независим. Инициатива в принятие решения  и его реализации принадлежит ему. Инициативность как право первого шага закрепляется нормативно: определяется порядок совершения сделок,  устанавливается режим собственности, исковой порядок защиты интересов и т.п.
4. обеспечение восстановительного характера  защиты нарушенных прав и охраняемых законом  интересов субъектов.
5. создание механизма и имущественной направленности ответственности  лица за совершенное  правонарушение. Имущественный характер ответственности  основан на общем принципе  недопустимости в гражданском праве принудительного воздействия на личность. Во всех случаях нарушитель несет материальные тяготы.

      ГЛАВА II. СООТНОШЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА С ДРУГИМИ ОТРАСЛЯМИ ПРАВА

     2.1. Место гражданского  права с системе  других частных  отраслей права

      Гражданское право  составляет основу частноправового  регулирования. Тем самым определяется его место в правовой системе  как основной, базовой отрасли, предназначенной для регулирования частных, прежде всего имущественных отношений.

      Из  этого следует, что общие нормы  и принципы гражданского права могут  применяться для регулирования  любых отношений, входящих в частноправовую сферу, если на этот счет отсутствуют прямые предписания специального законодательства (т. е. в субсидиарном, восполнительном порядке). Это касается как сферы семейного права, где такое положение получило прямое законодательное закрепление, так и частноправовых отношений, затрагиваемых институтами трудового, хозяйственного права. Именно на этом, в частности, базируются небезосновательные попытки судебной практики использовать в отношениях, возникающих при необоснованном расторжении или изменении трудового договора, гражданско-правовые нормы о возмещении морального вреда [15, с. 11]

      Напротив, нормы трудового или, например, семейного  права не могут использоваться для  восполнения пробелов в сфере  гражданско-правового регулирования  ни при каких условиях.

      Соотношение гражданского и трудового права. Для разграничения гражданского и трудового права принципиальное значение имеет то обстоятельство, что в соответствии со сложившейся в нашей стране традицией рабочая сила не признавалась, а зачастую и сейчас не признается товаром. В силу этого полагают, что имущественные отношения, возникающие в результате найма рабочей силы, не носят стоимостного характера. Поэтому их правовое регулирование должно осуществляться особой самостоятельной отраслью трудового права.

      Однако  по мере перехода к рыночной экономике и формирования рынка труда все более явственно просматривается товарный характер отношений, возникающих по поводу трудовой деятельности человека. Поэтому указанные отношения, в принципе, должны входить в предмет гражданского права и регулироваться соответствующим структурным подразделением гражданского законодательства.

      В настоящее же время в сфере  правового регулирования трудовых отношений используются лишь некоторые  гражданско-правовые элементы и сохраняется  исторически сложившаяся практика правового регулирования трудовых отношений без учета их стоимостного характера. Последнее является одной из причин неэффективности нашего производства. Несмотря на это, практика правового регулирования трудовых отношений без учета их стоимостного характера находит свое теоретическое обоснование в подавляющем большинстве работ представителей науки трудового права.

      Особый  интерес среди предпринимателей и государственных органов вызывает вопрос разграничения найма на условиях трудового договора и найма на условиях гражданского договора подряда. Такой интерес вызван целым рядом причин, в частности связанных с обязательными платежами в фонды социального обеспечения и социального страхования, размер которых довольно значителен. Однако существующие официальные разъяснения по данному поводу не удовлетворяют ни одну сторону. Снять остроту вопроса нельзя и принятием специальных нормативных актов, поскольку в этой области необходимо учитывать общепринятые в мировой практике традиции правового регулирования данных отношений, предмет соответствующей отрасли права. Ответ, вероятно, нужно искать в понимании особенностей регулирования государством отношений, связанных с использованием рабочей силы.

      Прежде  всего следует отметить, что наем рабочей силы в период развития товарно-денежных отношений регулировался нормами, опиравшимися на традиции правового регулирования имущественного найма в римском цивильном праве. Ныне это гражданское, частное, торговое или хозяйственное право. Имущественный наем подразделяется на наем вещей и наем работ, а позднее - наем рабочей силы. Наем рабочей силы, в свою очередь, осуществлялся в двух формах - в форме трудового договора и в форме договора подряда.

      Подробная классификация наемных отношений  присуща сегодня практически  всем крупнейшим правовым системам.

      В настоящее время в Республике Беларусь личный наем может осуществляться на условиях трудового договора, в том числе контракта и иного соглашения, а также на условиях ряда гражданско-правовых договоров, таких, как договор подряда, договор поручения и др. Органы государственной власти и управления не навязывают нанимателю и наемному лицу тип и вид договора, помимо случаев, закрепленных в законе. Так, согласно части третьей статьи 6 Трудового кодекса Республики Беларусь, не подпадают под действие трудового законодательства, а соответственно регулируются нормами гражданского законодательства отношения по поводу осуществления:

      1) обязанностей членов наблюдательных  и иных советов (правлений), а также органов контроля организаций, если эта деятельность не выходит за рамки исполнения соответствующих поручений;

      2) обязательств, возникающих на основе  договора подряда и иных договоров, предусмотренных в Гражданском кодексе РБ.

      Эти требования вытекают из права граждан  на свободное распоряжение своими способностями к труду, закрепленного в статье 41 Конституции республики.

      Поскольку наибольшие сложности вызывает разграничение содержания трудового и подрядного договоров, рассмотрим это подробнее.

      Согласно  статьи 656 ГК РБ по договору подряда, подрядчик обязуется выполнить за свой риск определенную работу по заданию заказчика из его или своих материалов, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу.

      Важнейшей отличительной чертой договора подряда  следует считать то, что его предметом является конкретная работа, имеющая точную количественную и качественную определенность. Исключение составляют только отдельные работы и услуги, выполняемые на подрядных началах. К ним относятся, в частности, работы по выполнению научных исследований, конструкторских разработок, когда предмет договора и его результат определить иногда достаточно трудно. Но и в этом случае подрядчик обязан вести исследования в точном соответствии с техническим заданием заказчика. Типичными примерами работ, выполненных на условиях договора подряда, можно считать работы по строительству, ремонту конкретных объектов, пошиву одежды и др.

      Предметом трудового договора является трудовая функция работника (бухгалтера, инженера, экономиста, менеджера, референта, юриста и т.п.).

      Особенность подрядного договора заключается и в том, что подрядчик сам определяет режим и условия своей работы. В то же время в соответствии с требованиями трудового законодательства наемное лицо обязано соблюдать правила и режим трудовой деятельности, установленные нанимателем. Наниматель по трудовому договору вправе контролировать весь процесс работы наемного лица. По подрядному договору заказчик (наниматель) контролирует подрядчика только в случаях, установленных законодательством или соглашением сторон. Но заказчик не вправе вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика.

      Важнейшим признаком договора подряда по законодательству Республики Беларусь и ряда других государств является то, что этот договор всегда является срочным. В то же время трудовые договоры по общему правилу заключаются на неопределенный срок (статья 17 Трудового кодекса).

      Подрядные работы выполняются, как правило, иждивением подрядчика, если в договоре нет иного соглашения между подрядчиком и заказчиком. Соответственно подрядчик должен выполнять работы из своих материалов, своими механизмами, своей рабочей силой, за свои финансовые средства, не требуя аванса, если в договоре не оговорено иное. Оплата по договору подряда производится после выполнения всей работы, если в договоре специально не предусмотрено другое. Между тем по трудовому договору наемное лицо вправе требовать, а наниматель обязан ежемесячно производить оплату труда независимо от его результатов.

      Важнейшим отличительным признаком договора подряда является то, что подрядчик выполняет работу "за свой риск". Это значит, что все неблагоприятные последствия, связанные с исполнением договора, если они произошли не по вине заказчика или подрядчика, ложатся на подрядчика. Так, подрядчик не имеет права на вознаграждение за выполненную работу, если она погибла до передачи ее заказчику в результате наводнения, землетрясения, других природных и социальных явлений. На подрядчика ложится бремя удорожания работ за время их выполнения. Заказчик не компенсирует подрядчику убытки, связанные с травмированием подрядчика, или иные потери. В новом законодательстве РБ допускается возможность соглашением подрядчика и заказчика освобождать подрядчика от ряда природных и социальных рисков, именуемых форс-мажорными обстоятельствами. Соответственно заказчик добровольно берет на себя бремя таких неблагоприятных обстоятельств. Все другие риски лежат в любом случае на подрядчике. Чтобы устранить неблагоприятные последствия, связанные с таким бременем, подрядчики, естественно, самостоятельно осуществляют страхование своей деятельности заключением соответствующего гражданского договора страхования.

      В то же время по трудовому договору данные правоотношения регулируются иначе. В соответствии с действующим в Республике Беларусь законодательством все наемные работники подлежат обязательному государственному социальному страхованию нанимателями, независимо от того, в какой форме осуществляется деятельность нанимателя рабочей силы, а также формы собственности предприятий. Соглашением сторон трудового договора возложить эти расходы на наемного работника нельзя.

      Соответственно  наемное лицо по трудовому договору имеет ряд преимуществ перед наемным лицом по договору подряда. Так, наемное лицо по трудовому договору всегда имеет гарантию получить за свою работу не менее установленного государством минимального размера заработной платы. Наемное лицо по трудовому договору получает выплаты в виде пособий или компенсаций до размера среднего заработка при временной или стойкой утрате трудоспособности.

      Наемное лицо по подрядному договору не имеет  таких социальных гарантий. Пособия ему не положены. Возмещение вреда возможно только тогда, когда подрядчик докажет тот факт, что вред ему причинил заказчик. По трудовому договору работнику это доказывать не надо. Достаточно доказать лишь, что вред причинен при исполнении им трудовых обязанностей. Кроме того, судебная практика, решая вопрос о вине нанимателя, практически исходит из объективного вменения этой вины, чего не может быть при подряде.

      Если  из содержания договорных отношений  нанимателя и наемного лица следует, что предметом этих отношений является конкретный объем работы, срок выполнения ее ограничен определенным временным периодом и оплата производится после выполнения всей работы или в виде исключения предусмотрена часть оплаты в виде аванса, а наемное лицо неподконтрольно и неподнадзорно нанимателю, данные отношения следует считать подрядными. Если же условиями договора предусматривается периодическая оплата, предмет работы составляет функция, это достаточные основания для того, чтобы сделать заключение о наличии в данном случае трудового договора.

      Объективным препятствием нанимателю и наемному лицу к тому, чтобы самим выяснить тип своих правоотношений, будет в этом случае сложность в определении конкретного предмета работы, ее срока и т.п. Так, бухгалтер может работать и на условиях подрядных отношений и на условиях трудового договора. Все будет зависеть прежде всего от соглашения сторон по вопросу о том, какому режиму подчинить свои правоотношения - режиму договора подряда или трудового договора. После того как стороны определились в этом вопросе, они должны предусмотреть в договоре условия, конституирующие тот или иной тип договора. Если есть возможность вменить наемному лицу ограниченный конкретный объем работ бухгалтерского характера, определить срок такой работы, оплату по результату или с выплатой некоторой суммы аванса, предусмотреть в договоре полную имущественную ответственность наемного лица, отсутствие у него права на социальные гарантии, такие отношения считаются подрядными. Аналогичное возможно и при привлечении других работников и специалистов. Закон о бухгалтерском учете Республики Беларусь допускает подрядный наем услуг бухгалтерского учета (статья 9).