Правовое регулирование создания и деятельности АО

     Анализируя  правовое определение рыночной цены, нам кажется уместным отметить, что  закон предоставил это право  совету директоров, за исключением  случаев определения ее судом или иным уполномоченным органом. Члены совета директоров, заинтересованные в сделке, не участвуют в определении рыночной цены, в этом случае к оценке может быть привлечен независимый оценщик (аудитор). Независимый оценщик, как это установлено в настоящее время, обязательно привлекается при выкупе акций у акционеров общества, а если котировки этих акций публикуются в печати, то эти данные должны учитываться в ходе оценки. При проведении оценки обыкновенных акций принимаются во внимание размер чистых активов акционерного общества, цена, предложенная покупателем, и другие факторы по желанию оценщика.

     Если  владелец акций – государство  или муниципальное образование, то обязательным условием оценки является привлечение для ее проведения государственного финансового контрольного органа.

     В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. №1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" установлено, что советы директоров акционерных обществ, не менее 25% голосующих акций которых находится в государственной собственности, обязаны привлекать независимых оценщиков для определения рыночной стоимости имущества акционерного общества по требованию лиц, представляющих государство в Совете директоров, либо уполномоченного государственного органа.

     Государственным финансовым контрольным органом, привлекаемым в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 77 Федерального закона "Об акционерных  обществах" [107], в настоящее время  является Федеральное управление по делам о несостоятельности (банкротстве) и финансовому оздоровлению при Министерстве Российской Федерации по управлению государственным имуществом.

     Новым словом для отечественной юриспруденции  стал тот факт, что отдельная глава  Закона (глава 10) посвящена крупным сделкам [107], к которым относятся совершаемые обществом сделки или несколько взаимосвязанных сделок по приобретению или отчуждению имущества, стоимость которого превышает 25% балансовой стоимости активов общества, сделка или несколько сделок по размещению обыкновенных акций в количестве, превышающем 25% ранее размещенных обыкновенных акций, а также приобретение каким-либо лицом 30 и более процентов обыкновенных акций.

     В нашем исследовании, характеризующем  практику функционирования современных акционерных обществ России, важно отметить, что если стоимость имущества, упомянутого выше, составляет от 25% до 50% балансовой стоимости активов акционерного общества на дату совершения сделки, то решение о такой сделке должно быть принято советом директоров единогласно либо вынесено на решение общего собрания акционеров. Сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет свыше 50% балансовой стоимости активов общества, совершается лишь по решению квалифицированного большинства общего собрания [107].

     В порядке правового регулирования ст. 80 закона предусмотрен порядок цивилизованного метода скупки контрольного пакета акций общества путем приобретения каким-либо лицом 30 и более процентов обыкновенных акций акционерного общества.

     В соответствии с указанной статьей  лицо, намеренное самостоятельно или  совместно с аффилированными  лицами приобрести 30 или более процентов  размещенных обыкновенных акций  акционерного общества, обязано не менее чем за месяц письменно известить общество о таком намерении. Не позднее чем через месяц после осуществления скупки 30% акций лицо, осуществившее их покупку, обязано предложить остальным акционерам продать ему принадлежащие им акции по цене, которая не должна быть ниже цены в период осуществления предыдущей покупки акций.

     При несоблюдении какого-либо из этих требований владелец консолидированного пакета, вне зависимости от величины этого  пакета, будет представлен на собрании не более чем 30% голосов.

     Вот теперь мы и завершим собственно рассмотрение правового положения и реального  правового регулирования деятельности АО.

      2. Корпоративное управление

     2.1 Корпорация  

     Анализ  законодательства в области создания и деятельности акционерных обществ  в России и собственно самого функционирования этих многочисленных обществ, особенно крупнейших из них, которые и предопределяют становление отечественной рыночной экономики – именно этот анализ и может и должен завершаться обращением к управлению АО, менеджменту с учетом мирового опыта.

     Это важно еще и потому, что проблематика корпоративного управления становится общей как для акционерных  обществ, так и для ФПГ (финансово-промышленных групп) – еще более нового феномена современной российской экономики.

     Первые  ФПГ были зарегистрированы в 1994 г. Как пишет С. Э. Жилинский "Судьба нормативно-правовой основы финансово-промышленных групп складывалась более благоприятно, чем у товарных бирж и торгово-промышленных палат. Указом Президента РФ "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации" от 5 декабря 1993 г. №2096 было утверждено "Положение о финансово-промышленных группах и порядке их создания" [65].

     Характерно, что ныне наряду с узаконенными государственной  регистрацией действуют и неформальные, фактические ФПГ, представленные десятками объединений – концернов, холдингов и тому подобных форм интеграции банковского, промышленного и торгового капиталов. Например, "Лукойл", РАО "Газпром" [65].

     И то, что вопросы корпоративного управления только начинают тщательно отрабатывать – это вовсе не удивительно и объяснимо, так как наша страна находится на той стадии, когда в экономике становятся все более прочно на ноги, начинают разворачиваться и совершенствоваться фактически совсем еще недавно созданные АО, а теперь уже и модные ФПГ.

     Сейчас  можно сказать, что на этом историческом, социально-правовом переломе наука  отстает. Еще идет процесс формирования научных представлений в данной области и шлифовка всего понятийного  аппарата, однако, было бы лучше, если бы это уже все было сделано. Поэтому, целесообразно, обратить особое внимание на былые взгляды и представления.

     Говоря  об управлении акционерными обществами (в акционерных обществах) необходимо отметить, что в настоящее время  его все чаще именуют корпоративным  управлением. Но многие понимают и толкуют его не как особый тип управления, а как управление, регулируемое преимущественно нормами права, содержащимися в многочисленных документах о деятельности АО. Так, даже в книге "Корпоративное управление" [67], изданной в 1997 г., публикуются различные материалы с развернутыми комментариями, а также проекты типовых учредительных и внутренних документов АО, приведенные в соответствие с действующим законодательством. В этом, по нашему мнению, заключается подход к корпоративному управлению с широких общегосударственных позиций.

     Но  есть, например, в зарубежной практике подход более строгий, узкий, объясняющий  суть, характер, особенности, методы, механизмы  такого управления как серьезного и  крупного внутреннего дела самих  акционерных обществ, разумеется, в границах и рамках установлений права. По нашему мнению, российская практика требует особого подхода к разработке этих вопросов. Именно поэтому, как нам представляется, необходимо уделить им большее внимание.

     Надо  отметить, что еще совсем недавно (10-15 лет назад) даже понятия "корпорация" было чуждым отечественной (советской) экономической и правовой мысли, науке и лексике.

     Только  с начала 90-х годов термин "корпорация" и сопутствующий ему перечень правовых понятий начал проникать в российскую деловую практику, употребляться поначалу на страницах первых новаторских словарей. Что же касается монографических и учебных изданий, то их написание по каким-то причинам задерживалось. На наш взгляд, это вызвано тем, что еще предстояло создать, вырастить, сформировать буквально новое поколение теоретиков и мыслителей, большей частью из молодежи.

     Также в начале 90-х годов появились  и первые отечественные словари, посвященные рыночной проблематике, в которой уже стали находить отражение вопросы, связанные с существованием корпораций, их деятельностью. Но обычно дальше трех-четырех понятий они не шли.

     Подробнее этой проблематики касаются издания  середины 90-х годов. В их числе:

• "Современный экономический словарь", созданный Б. А. Райзбергом, Л. Ш. Лозовским и Е. В. Стародубцевой (М.: ИНФРА-М. 1996. – 496 с.). В нем публикуются статьи: "Корпоративные символы", "Корпopaтивизм", "Корпорация", "Корпорация публичная";
• "Юридическая энциклопедия" Л. В. Тихомировой и М. Ю. Тихомирова (М.: ИНФРА-М. 1997. – 526 с.) предлагает статьи "Корпоративизм", "Корпоративное государство", "Корпорация", "Корпорация публичного права";

     Наконец, в словаре-справочнике "Гражданское  право" М. Ю. и Л. В. Тихомировых  публикуется развернутая статья "Корпорация" следующего содержания:

     КОРПОРАЦИЯ (от лат. – объединение, сообщество) – объединение, союз предприятий  или отдельных предпринимателей (как правило, на основе частно-групповых  интересов), одна из основных форм предпринимательства. В США корпорации являются юридическими лицами. Они наделены правами владения, получения ссуды, закладывания и ликвидации имущества, управления своими собственными делами, обращения в суд. С другой стороны, корпорации несут ответственность по закону и потому на них можно подать в суд. Предприниматели, желающие образовать корпорацию, обращаются в соответствующие учреждения штата для регистрации устава, в котором оговариваются права и обязанности корпорации, продолжительность ее жизнедеятельности (обычно около 35 лет). В США, к примеру, корпорации составляют сравнительно небольшой процент от всего количества компаний, но они контролируют значительную часть американского бизнеса.

     Различают следующие виды корпораций:

     а) некоммерческие – образования, не рассчитанные на получение прибыли. Это обычно правительственные, городские, муниципальные, политические объединения, а также благотворительные, религиозные, просветительные и др. подобные институты;

     б) коммерческие, которые, в свою очередь, отличаются по типу ответственности: с  ответственностью, ограниченной финансовыми ресурсами, определяемыми размерами акционерного капитала; с ответственностью, ограниченной теми суммами, которые каждый член корпорации согласился вложить в имущество и акционерный капитал компании; с неограниченной ответственностью, т.е. с ответственностью на все имущественные или финансовые активы членов корпорации [61].

     Как видим, при всем понимании важности корпораций (особенно в США) и несовпадении объемов понятий "корпорация" и "акционерное общество", самим  акционерным обществам в этих публикациях внимания все-таки уделяется мало. 
 
 

     2.2 Корпоративное управление 

     Что же касается корпоративного управления – явления и понятия весьма перспективного, то о нем в отечественной  монографической и справочной литературе речи пока не идет. И, разумеется, этот пробел надо безотлагательно восполнять. Ведь именно проблематика корпоративного управления сейчас все больше выдвигается на первый план, определяя стратегию развития АО и тактику их повседневной деятельности. Тем более, что теперь актуальность этой проблематики возрастает в связи с образованием и развитием ФПГ.

     Здесь надо воздать должное нашим зарубежным партнерам, делящимся своим опытом, вносящим достойные внимания и реализации предложения, готовящим пособия  для отечественных акционеров и  руководителей АО.

     Большой интерес представляет "Пособие  по управлению акционерным обществом", подготовленное в 1994 г. Международной  финансовой корпорацией (Вашингтон, США).

     Книга детально на базе российского законодательства рассматривает и оценивает обширный массив проблем создания АО в нашей стране и руководства ими. Популярно, но вместе с тем профессионально и тщательно выполнены разработки, оценивающие такие важнейшие вопросы акционирования и руководства АО, как:

• что такое открытое акционерное общество;
• кто принимает решения и управляет обществом;
• процесс приватизации;
• акционеры;
• совет директоров;
• правление;
• аудиторская (ревизионная) комиссия и внешние аудиторы;
• дочерние общества и филиалы;
• регистрация и учет;
• юридическая документация.