Банкротство профессиональных учасников рынка ценных бумаг

     Сходны  и некоторые другие положения  указанных актов, в частности, о  том, что управляющий при осуществлении  своей деятельности обязан указывать, что он действует как управляющий (в п.3 ст.1012 ГК РФ уточняется, как  именно управляющий должен легитимировать себя и каковы последствия несоблюдения управляющим указанных требований).

     Целью деятельности управляющего ценными  бумагами является оказание профессиональной помощи владельцам ценных бумаг либо лицам, желающим таковыми стать, связанной  с осуществлением управления ценными  бумагами. Соответственно управляющий  может иметь в управлении ценные бумаги различных клиентов; кроме  того, он вправе и сам владеть  ценными бумагами. При возникновении  любого конфликта интересов управляющий  должен уведомить об этом клиента (клиентов), иначе в соответствии с ч.8 ст.5 закона "О рынке ценных бумаг" он должен будет возместить ущерб, причиненный  клиенту (клиентам).

     Как было отмечено, в доверительное управление профессионального участника РЦБ  могут быть переданы денежные средства (предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в  процессе управления ценными бумагами). Это возможно в силу того, что  ГК РФ, установив в п.2 ст.1013 запрет передавать в доверительное управление деньги (денежные средства рассматриваются  как безналичные деньги), допустил исключения из этого правила в  соответствии с законом. Таким образом, рассмотренные нормы закона "О  рынке ценных бумаг" представляют собой исключения из положений Гражданского кодекса об имуществе, которое не может быть объектом доверительного управления.

     Обращает  на себя внимание тот факт, что ст.1025 ГК РФ устанавливает определенный порядок  доверительного управления ценными  бумагами (в частности, говорит о  возможности объединения ценных бумаг, передаваемых в доверительное  управление разными клиентами, предусмотренной  договором). Кроме того, ч.3 ст.1025 ГК РФ предусматривает принятие специального закона, который определит особенности  доверительного управления ценными бумагами. Это означает, что такой закон (который сейчас находится в стадии разработки) установит особые правила по сравнению с общими положениями главы 53 ГК РФ.

     О деятельности по определению взаимных обязательств (клиринг) идет речь в  ст.6 закона "О рынке ценных бумаг". Это деятельность по определению  взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка  информации по сделкам с ценными  бумагами и подготовка бухгалтерских  документов по ним) и их зачету по поставкам  ценных бумаг и расчетам по ним. Основной целью клиринговой деятельности является упрощение исполнения сделок с ценными бумагами, заключенными между профессиональными участниками РЦБ.

     В соответствии с ч.3 ст.6 закона "О  рынке ценных бумаг" клиринговая  организация, осуществляющая расчет по сделкам с ценными бумагами, обязана  формировать специальные фонды  для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами. Размер и порядок  формирования таких фондов должны устанавливаться  ФКЦБ по согласованию с Банком России.

     Депозитарной  деятельностью в соответствии со ст.7 закона "О рынке ценных бумаг" является деятельность по оказанию услуг  по хранению сертификатов ценных бумаг  и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Осуществлять депозитарную деятельность (быть депозитарием) может только юридическое  лицо. Лица, пользующиеся услугами депозитария, называются депонентами.

     Депозитарий и депонент строят свои отношения  на основании особого депозитарного  договора (договора о счете депо), который должен иметь письменную форму. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ценными бумагами или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме предусмотренных договором; при этом заключение депозитарного договора не может быть обусловлено отказом депонента хотя бы от одного из прав, закрепленными ценными бумагами - подобные условия договора будут ничтожными.

     Существенные  условия депозитарного договора названы в ч.9 ст.7 закона "О рынке  ценных бумаг". Депозитарий может быть привлечен к ответственности в виде возмещения убытков в случае несохранности депонированных у него ценных бумаг. Кроме того, депозитарий несет ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо. Эти требования могут быть предъявлены ему и в рамках конкурсного процесса.

     Безусловно, на ценные бумаги депонентов обращение  взыскания по долгам депозитария  невозможно. Депозитарная деятельность осуществляется в целях создания дополнительных гарантий сохранности ценных бумаг и совершения с ними сделок на РЦБ.

     Деятельность  по ведению реестра владельцев ценных бумаг представляет собой в соответствии со ст.8 закона "О рынке ценных бумаг" сбор, фиксацию, обработку, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Профессиональные участники  РЦБ, осуществляющие такую деятельность, являются держателями реестра (регистраторами). Данную работу могут выполнять только юридические лица. Какие-либо сделки с ценными бумагами клиентов регистратор  заключать не вправе. Указанная деятельность осуществляется в целях составления и предоставления клиенту (эмитенту) полной информации о держателях ценных бумаг.

     Статья 8 закона "О рынке ценных бумаг" определяет основные особенности деятельности регистратора: порядок совершения операций, взаимоотношения с эмитентом; содержание договора, заключаемого регистратором  и эмитентом; ответственность за неисполнение обязанностей, установленных  законом либо договором.

     Деятельность  по организации торговли на РЦБ в  соответствии со ст.9 закона "О рынке  ценных бумаг" заключается в предоставлении услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками  РЦБ. Соответствующую профессиональную деятельность ведет организатор  торговли на РЦБ, который, по сути, оказывает  участникам РЦБ содействие в организации  оборота ценных бумаг в соответствии с установленными законом нормами. Эти  нормы состоят в том, что организатор торговли на РЦБ обязан раскрыть любому заинтересованному лицу информацию, перечисленную в ч.3 ст.9 закона "О рынке ценных бумаг" (в частности, о правилах допуска к торгам; о порядке заключения и сверки сделок, их регистрации и исполнения; об ограничениях в сфере манипулирования ценами).

     Кроме того, организатор торговли на РЦБ  должен предоставить любому заинтересованному  лицу информацию о сделках, заключенных  в соответствии с установленными организатором торгов правилами (это  информация о дате и времени заключения сделки, о наименовании ценных бумаг, являющихся ее предметом, государственном  регистрационном номере ценных бумаг, цене одной ценной бумаги и их количестве). Организация торговли на РЦБ может быть как внебиржевой, так и биржевой.

     Часть 1 ст.11 закона "О рынке ценных бумаг" называет фондовой биржей организатора торговли на РЦБ, не совмещающего данную деятельность с иными видами деятельности, за исключением депозитарной и клиринговой. Фондовая биржа организует торговлю только между членами биржи; другие участники РЦБ могут совершать операции на бирже только через посредничество членов биржи. Членами фондовой биржи становятся любые профессиональные участники РЦБ, о статусе которых уже говорилось. Фондовая биржа является организатором торговли на РЦБ, следовательно, профессиональным участником РЦБ.

     Проблема  возникает в связи с тем, что  фондовая биржа создается в организационно правовой форме некоммерческого партнерства (это установлено в ч.2 ст.11 закона "О рынке ценных бумаг"). Поскольку некоммерческое партнерство является некоммерческой организацией, мы сталкиваемся с необходимостью дифференцировать понятия "предпринимательская деятельность" и "профессиональная деятельность на РЦБ".

     В.С. Белых, А.А. Дубинчин, М.Л. Скуратовский отмечают неравнозначность этих понятий: "Вряд ли можно утверждать, что  квалифицирующий признак профессиональной деятельности на РЦБ - то, что указанная  деятельность является предпринимательской. По крайней мере, такое утверждение  нельзя применять (без каких-либо оговорок) к фондовым биржам".¹⁷

     Таким образом, указанные авторы отмечают непредпринимательский характер деятельности такого профессионального участника  РЦБ, как фондовая биржа, но почему-то приходят к выводу о том, что понятие "профессиональная деятельность на РЦБ" по содержанию является более  узким, чем "предпринимательская  деятельность". В какой-то степени  это верно, но в то же время первое понятие можно рассматривать  как более широкое, так как  оно допускает осуществление  как предпринимательской, так и  непредпринимательской деятельности.

     Но  главный вопрос заключается не в  этом, а в том, что некоммерческое

партнерство, в организационно-правовой форме которого действует фондовая биржа, не является субъектом конкурсного права, т.е. субъектом, который может быть признан банкротом. Таким образом, возбуждение производства по делу о его банкротстве в соответствии с общими положениями ГК РФ и Закона о банкротстве невозможно.

     Следовательно, не все профессиональные участники  РЦБ подпадают под действие Закона о банкротстве: фондовые биржи банкротами объявлены быть не могут.

     2.2. Саморегулируемые  организации 

     Первые  саморегулируемые организации возникли и существовали только на рынке ценных бумаг, и сам термин использовался  применительно к фондовому рынку. Это были Национальная ассоциация участников фондового рынка (НАУФОР) и Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов  и депозитариев (ПАРТАД).

     Принципиальные  требования к объединениям по принципу профессиональной принадлежности (цеха) состоят в следующем: выработка  определенных профессиональных параметров, контроль за их соблюдением, защита прав и интересов членов цеха перед  другими участниками рынка. Бесспорные преимущества перед каким-либо другим способом регулирования так же, как  и прежде, заключаются в обладании  исчерпывающей информацией и  возможности оперативного реагирования на происходящие изменения внутри определенного  профессионального сообщества. Государственная политика в сфере саморегулирования направлена главным образом на поддержку процессов объединения предпринимателей и профессионалов с тем, чтобы постепенно избавить органы исполнительной власти от необходимости заниматься регулированием и контролем их деятельности, что, в свою очередь, ведет к снижению бюджетных затрат, связанных с госрегулированием и контролем деятельности участников СРО.

     Глава 13 комментируемого Закона определяет понятие саморегулируемых организаций  на рынке ценных бумаг, их статус и  требования, предъявляемые к их созданию и деятельности.

     В соответствии со ст.48 Закона под саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг понимается добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг, действующее  в соответствии с законодательством  о рынке ценных бумаг и функционирующее  на принципах некоммерческой организации.

     Саморегулируемая  организация в соответствии с  требованиями осуществления профессиональной деятельности и проведения операций с ценными бумагами, утвержденными  ФКЦБ, устанавливает обязательные для  своих членов правила осуществления  профессиональной деятельности на рынке  ценных бумаг, стандарты проведения операций с ценными бумагами и  осуществляет контроль за их соблюдением.

     Постановлением  ФКЦБ РФ от 1 июля 1997 г. №24 (в ред. от 14 августа 2002 г.) утверждено Положение о саморегулируемых организациях профессиональных участников рынка ценных бумаг (далее - Положение о СРО).

     Статьей 17 Закона о защите прав инвесторов установлено, что саморегулируемые организации  вправе создавать компенсационные  и иные фонды в целях возмещения понесенного инвесторами - физическими  лицами ущерба в результате деятельности профессиональных участников - членов саморегулируемой организации.

     Статья 50 комментируемого Закона определяет требования, предъявляемые к созданию и деятельности СРО. Так, заявление  о приобретении статуса саморегулируемой организации вправе подать только организация, учрежденная не менее чем 10 профессиональными  участниками рынка ценных бумаг. Организация, созданная профессиональными участниками рынка ценных бумаг, приобретает статус саморегулируемой организации на основании разрешения, выданного ФКЦБ. Так же установлен перечень правил и положений саморегулируемой организации, которые должны содержать требования, предъявляемые как к самой саморегулируемой организации, так и к ее членам. Изменения и дополнения, предоствленные в ФКЦБ, считаются принятыми, если в течение 30календарных дней с момента их поступления в ФКЦБ не направлено письменное уведомление об отказе с указанием его причин.

ГЛАВА III. Банкротство профессиональных участников рынка

                    ценных бумаг