Банкротство профессиональных учасников рынка ценных бумаг

     Профессиональный  участник рынка ценных бумаг, осуществляющий работу по управлению ценными бумагами называется  управляющим. Доверительное управление, переданным ему во владение  и принадлежащему  другому лицу,  в интересах этого лица или указанным им третьих лиц, управляющий осуществляет от своего имени, за вознаграждение и  лишь в течение определенного срока.

     В качестве предмета доверительного управления могут быть  ценные бумаги, денежные средства, предназначенные для инвестирования  в них, а также денежные средства и ценные бумаги, получаемые   ходе управления  ценными бумагами. Обязательным условием  выполнения управляющим своих функций является то, что во всех поручениях на выполнение операций с ценными бумагами он обязан указывать, что  действует в качестве управляющего.

     Деятельность  по  определению взаимных обязательств (клиринг)  заключается в сборе информации  по сделкам с ценными бумагами, ее  сверке и корректировке и подготовке бухгалтерских документов, а также  зачету по поставкам  ценных бумаг и  расчетам  по ним. Этим видом деятельности может заниматься только юридическое лицо, коммерческая или некоммерческая организация.

     Депозитарная  деятельность  состоит в том, что профессиональный участник рынка ценных бумаг (депозитарий) на основании депозитарного  договора  оказывает  своим клиентам услуги по хранению  сертификатов ценных бумаг и   учету, и переходу прав  на ценные бумаги. Депозитарием может быть только юридическое лицо, коммерческая или некоммерческая организация.

     Следует заметить, что депозитарий не просто хранит ценные бумаги (сертификаты), но обязательно учитывает права  на эти ценные бумаги. Если бумаги выпущены в бездокументарной форме, то депозитарий  только учитывает права на такие  бумаги. Учет прав осуществляется на специальных  счетах, которые называются счета-депо. Клиент депозитария называется депонентом, а договор между депозитарием и депонентом – депозитарным договором или договором о счете депо.

     Депозитариями на рынке ценных бумаг в России выступают многие банки, выступающие  профессиональными участниками  рынка ценных бумаг, брокерско-дилерские  компании, которые совмещают депозитарную деятельность с брокерско-лиреской деятельностью на рынке ценных бумаг.

     Депозитарий  в соответствии с депозитарным договором  имеет право  регистрироваться в  системе ведения реестра владельцев ценных бумаг  или у другого депозитария  в качестве номинального держателя.

     Номинальный держатель - это лицо, зарегистрированное в реестре владельцев ценных бумаг (в реестре акционеров), но не являющееся собственником этих ценных бумаг. Институт номинального держателя необходим потому, что права на именные бездокументарные ценные бумаги могут быть учтены только в одном месте – либо в реестре владельцев ценных бумаг, либо в депозитарии. Если такие права учтены в депозитарии, то сам депозитарий как держатель этих бумаг в реестре числится именно как держатель, но не как владелец.¹³

     Можно выделить два типа депозитариев: расчетный  и кастодиальный. Расчетный депозитарий – это депозитарий, который обслуживает участников торговли на какой-либо фондовой бирже или нескольких фондовых биржах.

     Кастодиальный депозитарий предлагает своим клиентам индивидуальные условия обслуживания. Его клиентами являются инвесторы, как правило, не являющиеся профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Деятельность кастодиального депозитария не связана с проведением операций на фондовой бирже.

     Деятельность  по ведению реестра  владельцев ценных бумаг заключается в   том, что профессиональный участник рынка ценных бумаг - держатель реестра, или регистратор, осуществляет ведение реестра владельцев ценных бумаг, сбор информации, ее фиксацию, обработку, хранение и предоставление данных, составляющих  систему ведения реестра. Реестр владельцев ценных бумаг - это список  зарегистрированных лиц (реестр акционеров)  с указанием количества ценных бумаг,  их номинальной стоимости, составляемый на определенную дату.  Профессиональный участник рынка ценных бумаг, ведущий реестр,  не может совмещать эту работу с другими видами профессиональной деятельности на  фондовом рынке. В порядке  исключения,   держателем реестра может быть и эмитент, но только в том случае, если число владельцев  ценных бумаг не превышает   пятисот.

     Совокупность  депозитариев и регистраторов представляют собой учетную систему на рынке ценных бумаг. Учетная система учитывает права и переход прав на ценные бумаги. Хотя сама учетная система и не занимается заключением сделок с ценными бумагами, но от ее качественного функционирования зависит эффективность всего рынка ценных бумаг. Учетная система относится к инфраструктуре рынка ценных бумаг, которая представляет собой обеспечивающую систему, систему, создающие нормальные условия для перелива капитала на основе ценных бумаг.

     Перечисленные виды профессиональной деятельности могут  осуществляться только на основании  специальной лицензии, которую выдает уполномоченный орган государства., это установлено ч.1 ст.39 закона "О  рынке ценных бумаг". Лицензирование осуществляет Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ), либо уполномоченные ею органы, на основании генеральной лицензии, выдача которой регулируется Положением, утвержденным постановлением ФКЦБ от 9 сентября 1996 г. N 16¹⁴. Получение лицензии в силу прямого указания ч.2 ст.39 закона "О рынке ценных бумаг" обязательно и для кредитных организаций, являющихся участниками РЦБ.

     По  российскому законодательству существуют три вида лицензий:

- Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг. Такой лицензией лицензируются все виды профессиональной деятельности, кроме деятельности по ведению реестра;

- Лицензия на осуществление деятельности по ведению  реестра владельцев ценных бумаг. Такой лицензией осуществляется только деятельность регистратора, поскольку этот вид деятельности нельзя совмещать ни с каким другим;

- Лицензия фондовой биржи. Такую лицензию при выполнении определенных дополнительных условий может получить только лицо, имеющее лицензию профессионального участника на осуществление деятельности по организации торговли.

         В соответствии с положениями ст.42 закона "О рынке ценных бумаг" ФКЦБ разрабатывает и утверждает единые требования к правилам профессиональной деятельности с ценными бумагами; устанавливает порядок и осуществляет лицензирование различных видов профессиональной деятельности на РЦБ; приостанавливает или аннулирует лицензии в случае нарушения требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. Специально установлено, что аннулирование генеральной лицензии,

выданной  уполномоченному органу, не влечет аннулирование лицензий, выданных им профессиональным участникам РЦБ.

     Также Законом №185-ФЗ введена ст.10.1, где  определяются требования к должностным  лицам профессиональных участников рынка ценных бумаг.

     О требованиях к профессиональным участникам рынка ценных бумаг см. также Положение "О системе  квалификационных требований к руководителям, контролерам и специалистам организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, к руководителям  и специалистам организаций, осуществляющих деятельность по управлению инвестиционными  фондами, паевыми инвестиционными  фондами и негосударственными пенсионными  фондами, а также к руководителям  и специалистам организаций, осуществляющих деятельность специализированного  депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных  пенсионных фондов", утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 5 июля 2002 г. №27/пс.

     Одна  компания – профессиональный участник рынка ценных бумаг может одновременно осуществлять разные виды деятельности. Правила такого совмещения в РФ устанавливает  ФКЦБ. Так, могут совмещаться между собой брокерская, дилерская, депозитарная деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами. Клиринговая деятельность может совмещаться с депозитарной деятельностью. Деятельность по организации торговли может совмещаться с клиринговой и депозитарной деятельностью.

     Перечень  профессиональных видов деятельности, приведенный выше, не является исчерпывающим. Так, в настоящий момент среди  видов деятельности, названных в  законе «О рынке ценных бумаг» профессиональными  видами деятельности, нет инвестиционного  консультирования и андеррайтинга . Таким образом, для осуществления  такой деятельности не нужно получать лицензии, но по сути своей – это  профессиональная деятельность. 

     2.1. Профессиональная  деятельность участников

            рынка ценных бумаг  

     Можно согласиться с мнением А. Голубкова  о том, что все виды профессиональной деятельности на РЦБ условно можно  разделить на две группы:

     а) посредническая деятельность. Профессиональный участник выполняет роль связного между  эмитентом и инвестором (сюда можно  отнести брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными  бумагами);

     б) организационная деятельность. Она  подразумевает участие в создании инфраструктуры РЦБ и в связи  с этим осуществление клиринговой, депозитарной деятельности, деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг и деятельность по организации  торговли на РЦБ¹⁵.

     Охарактеризуем  вкратце каждый из упомянутых видов  деятельности на РЦБ, поскольку его  особенности могут повлиять на процедуру  банкротства участника РЦБ.

     Брокерской  в соответствии со ст.3 закона "О  рынке ценных бумаг" является деятельность, связанная с совершением гражданско-правовых сделок с ценными бумагами профессиональным участником РЦБ, действующим в качестве поверенного либо комиссионера по договорам  соответственно поручения или комиссии, а также по доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного, либо комиссионера в договоре. А. Голубков считает оплошностью законодателя ограничение юридических действий брокера в интересах клиента лишь договорами поручения, комиссии и доверенностью, поскольку оказался "забытым" предусмотренный в ГК РФ агентский договор, по сути объединяющий нормы договоров поручения и комиссии¹⁶. С данной точкой зрения можно согласиться, но необходимо уточнить, что подобные "оплошности" могут исправляться лишь самим законодателем, поэтому в настоящее время представляется невозможным осуществление брокерской деятельности лицом, действующим по агентскому договору.

     Интересно правило ч.5 ст.2 закона "О рынке  ценных бумаг", в соответствии с  которым сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях  подлежат приоритетному исполнению, по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им обязанностей брокера и дилера. При наличии у брокера интереса, препятствующего выполнению поручения клиента на наиболее выгодных для последнего условиях, брокер должен немедленно уведомить клиента о сложившихся обстоятельствах. Соответственно при неисполнении брокером этих и других обязанностей, установленных законом или договором, возможно предъявление к нему иска о возмещении причиненных убытков.

Режим этих требований в конкурсном процессе будет несколько отличаться от режима основных требований, связанных с  ведением брокером операций с ценными  бумагами клиента.

     Дилерская деятельность определена в ст.4 закона "О рынке ценных бумаг" как  совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен  покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам. Помимо цены, дилер имеет право объявить иные условия договора купли-продажи  ценных бумаг (минимальное или максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых  ценных бумаг; срок, в течение которого действуют объявленные цены). При  отсутствии в объявлении указания на эти условия дилер обязан заключить  договор на условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора он может быть в судебном порядке принужден к заключению договора, а также к возмещению причиненных клиенту убытков.

     Дилером может быть только коммерческое юридическое  лицо. Цель дилерской деятельности - содействие в распространении ценных бумаг эмитента; дилер, по сути, организует рынок ценных бумаг. Деятельность по управлению ценными бумагами понимается как осуществление юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, полученными в процессе управления ценными бумагами.

     Это определение содержится в ст.5 закона "О рынке ценных бумаг"; оно  соответствует трактовке доверительного управления, данной в п.1 ст.1012 ГК РФ.