Более
того, согласно опять-таки общепризнанному
в мировой юридической практике
принципу суд не вправе отказать гражданину
в разрешении спора под предлогом отсутствия
закона. Он обязан принять дело к рассмотрению
и разрешить его по существу, используя
институт аналогии. Еще в Кодексе Наполеона
говорилось, что судья, который откажется
судить «под предлогом молчания, темноты
или недостаточности закона, сам может
подлежать преследованию по обвинению
в отказе в правосудии». Это значит, что
социальное назначение института правовой
аналогии - защита прав граждан30.
В
научной литературе выделяется еще
субсидарная (от слова «subsidium» - помощь),
или дополнительная, аналогия. Субсидарной
называется такая аналогия, когда суд
при рассмотрении, например, гражданского
дела применяет сходные нормы из других
отраслей права (административного, семейного,
трудового, финансового и т.д.). Понятно,
что субсидиарное применение не имеет
смысла, если аналогичная норма имеется
в той же отрасли права.
В
заключение необходимо акцентировать
внимание на том, что применение аналогии
- это не восполнение пробела в праве, поскольку
в результате такого применения пробел
не ликвидируется. Восполнение пробела
в праве относится к прерогативе правотворческих,
а не правоприменительных органов.
Список
использованных источников
Нормативно-правовые
акты
- Гражданский
процессуальный кодекс РФ от 14 ноября
2002 г. № 138-ФЗ. // Российская газета от
20 ноября 2002 г. № 220.
- Уголовный
Кодекс Российской Федерации от 13.06.1996
№ 63-ФЗ (в ред. от 13.02.2009 )// Собрание законодательства
РФ. -1996.-№ 25. -Ст. 2954.
- Гражданский
кодекс РФ (Часть первая) от 30.11.1994 г.
№ 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ.
-1994. -№ 32. -Ст. 3301.
- Уголовный
Кодекс РСФСР от 27.10.1960. // Ведомости Верховного
Суда РСФСР. - 1960. - № 40.- Ст. 591 (утратил силу).
Материалы
судебных органов
- Постановление
Пленума Верховного Суда РФ от 20.01.2003 №
2 «О некоторых вопросах, возникающих в
связи с принятием и введением в действие
ГПК РФ» // Бюллетень Верховного Суда РФ.-
2003. -№ 3.
Научная
и учебная литература
- Алексеев
С.С. Общая теория социалистического права.
вып. 4. - Свердловск, 1966.
- Акимов В.И.
Виды пробелов права//Правовед.- 2003.- №
12.
- Алиэскеров
М. Процессуальная аналогия в гражданском
судопроизводстве // Российская юстиция.
-2002.- № 3.
- Боннер А.Т.
Применение нормативных актов в гражданском
процессе. - М.׃ Юрид., лит.1980.
- Боннер А.Т.
Источники советского гражданского процессуального
права. – М.׃ Юрид., лит.1977.
- Гражданское
право. Часть первая׃ Учебник /Отв. ред.
В.П. Мозолин, А.И. Масляев. - М.׃ Юристъ,
2005.
- Иоффе О.С.,
Шаргородскии М. Д. Вопросы теории права.
- М.׃ Госюриздат, 1961.
- Комментарий
к гражданскому процессуальному кодексу
Российской Федерации (постатейный)/ Под
ред. В.М. Жуйкова, М.К. Треушникова. – М.׃
ОАО "Издательский Дом "Городец",
2007.
- Лазарев
В. В. О видах пробелов в праве //Правоведение.-
1969. -№ 6.
- Нерсесянц
В. С. Общая теория права и государства.
— М.: Издат. группа НОРМА-ИНФРА-М, 1999.
- Ожегов С.И.
Словарь русского языка/ Под ред. Н.Ю. Шведовой
– М.׃ Рус., яз. 1987.
- Пиголкин
А.С. Теория государства и права.- М.: Юрид.,
лит. 2006.
- Рябова Д.Н.
Пробелы в праве и способы их восполнения
// Становление и развитие научных школ
права в государственных университетах
России: Материалы Всероссийской студенческой
научно-практической конференции, 29 - 30
апреля 1999 г.. — СПб.; Изд-во С.-Петербург.
ун-та, 1999. Ч. 3.
- Смирнова
А.Н. Теория государства и права.- М.: Олма-пресс,
2004.
- Теория государства
и права׃ Учебник /Н.И. Матузов, А.В. Малько.
– М.׃ Юристъ, 2004.
- Теория государства
и права: Учебник для юридических вузов/
Под ред. А.С. Пиголкина.- М.׃ ОАО "Издательский
Дом "Городец", 2003.
- Туманов
Д.А. Юридическое толкование и пробелы
в гражданском процессуальном праве//
Право и политика. -2006. - № 6.
- Явич Л. С.
Общая теория права.– Л.: Изд-во ЛГУ, 1976.
- Яковлев
П.А. Проблема унификации современного
права // Правовед. -2008. -№ 2.
Источники
ИНТЕРНЕТ
- Цихоцкий
А.В. Прецедентное право в механизме обеспечения
эффективности правосудия по гражданским
делам // [WWW-документ] - Режим доступа: http://www.legist.ru/conf/_Tsyhotsky.htm