МИНИСТЕРСТВО  ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ 
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ  УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО  ОБРАЗОВАНИЯ

  «САРАТОВСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ АКАДЕМИЯ ПРАВА» 

КАФЕДРА ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА  И ПРАВА

Учебная дисциплина – теория государства и  права

ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ И СПОСОБЫ  ИХ ВОСПОЛНЕНИЯ. АНАЛОГИЯ ПРАВА И АНАЛОГИЯ ЗАКОНА

(курсовая  работа)

Выполнила: 
студентка 1 курса 6 группы 
Института прокуратуры 
Чупрова А.А.

Научный руководитель -  
к.ю.н., доцент Лазарева О.О.

                                                                                         

Саратов – 2010

 

ОГЛАВЛЕНИЕ 
 

ВВЕДЕНИЕ 3

1. ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ 5

1.1. Понятие и причины пробела в праве. 5

1.2. Классификация пробелов в праве 8

2. УСТАНОВЛЕНИЕ ПРОБЕЛОВ 12

2.1. Способы устранения 15

3. СПОСОБЫ ВОСПОЛНЕНИЯ ПРОБЕЛОВ 17

3.1. Аналогия закона 19

3.2. Аналогия права 20

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 23

СПИСОК  ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 25 
 
 
 

 

ВВЕДЕНИЕ

 
 

  Многообразие  общественных отношений приводит к  тому, что даже самое совершенное  законодательство не в силах урегулировать  все аспекты этих отношений. Не всегда законодательство успевает за динамикой  современной жизни. Российская Федерация не является исключением.  Российское законодательство - сложное, многоотраслевое образование, в котором масса всевозможных разночтений, нестыковок, параллелизмов, несогласованностей, конфликтующих или конкурирующих норм и институтов. Будучи по своему характеру территориально обширным и федеральным, оно уже в силу этого содержит в себе возможность различных подходов к решению одних и тех же вопросов, учета национальных и региональных особенностей, интересов центра и мест. Поэтому в практике правоприменения может оказаться, что определенные обстоятельства, имеющие юридический характер, не находятся в сфере правового регулирования. При выборе и юридическом анализе правовой нормы, которая должна быть применена к конкретному случаю, иногда обнаруживается пробел.

  Решение проблемы пробела в праве, на мой  взгляд, является центральной в развитии права и законодательства в целом. Выбранная мной тема весьма актуальна, ведь наше государство стремится стать правовым, но  пока не будут  максимально урегулированы отношения,  входящие в правовое поле законодателя, пока не будет должным образом воплощена в законе юридическая техника и не налажен механизм эффективной реализации права, не будут усовершенствованы приемы и методы толкования права, наша страна будет оставаться  лишь на пути к провозглашению себя правовым.

  Таким образом, цель моей работы – исследовать  способы восполнения и устранения пробелов в праве.

  При подготовке данной работы мною были поставлены следующие задачи:

  - дать понятие пробелов в праве;

  - выявить причины возникновения  пробелов;

  - определить виды пробелов;

  - исследовать механизм установления  пробелов;

  - проанализировать способы восполнения пробелов – аналогию закона и аналогию права.

  При изучении я использовала труды Лазарева В.В., Алексеева С.С., Магазинера Я. М., Власова В. И.,  Космачева Д.С. и других исследователей проблемы пробела в праве.

 

  

1. ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ

1. Понятие и причины пробела в праве. 

 
 

  В современном мире жизнь настолько  многогранна, что разнообразие жизненных ситуаций, фактических обстоятельств не всегда бывает полностью урегулировано юридическими нормами. В процессе правоприменения возникают такие ситуации, когда невозможно принять решение на основе существующих норм права, поскольку они для данного случая отсутствуют. Такая ситуация свидетельствует о пробеле в праве.

    Природа таких пробелов заключается,  в первую очередь, в обширности  и разнородности общественных  отношений. 

  Наиболее  наглядно вопрос о пробелах в праве  встает при проведении кодификаций, когда выявляются неохваченные нормами  права области жизнедеятельности. Выявление пробелов в праве не только дополняет и исправляет неточности и недостатки законодательства, но и одновременно с их выявлением, позволяет глубже понять все стадии правоприменительного процесса. Устранение пробелов в праве ближе к практической деятельности, так как выявление пробелов требует столкновения правых норм и общественных отношений. Но, при любых обстоятельствах, практические рекомендации требуют сколько-нибудь развитой методологической базы.¹

  Наиболее  ярко демонстрирует несовершенство и пробельность права появление новых институтов, что вызывает необходимость и потребность в поисках методов и способов разрешения спорных вопросов как в судебных случаях, так и просто в жизненной практике. 
 

  Возникновение пробелов в праве может быть обусловлено  следующими  причинами:

  1) изложение нормативных правовых предписаний является неполным или неточным;

  2) имеет место несовершенство законов  и недостатки юридической и правотворческой техники;

  3) высокая динамичность общественных отношений;

  4) относительная «консервативность» права по сравнению с более активной динамикой общественных отношений;

  5) разнообразие реальной жизни;

  6) появление новых отношений, которых не было в момент принятия той или иной нормы. 

  Юридической наукой дано определение понятия  пробела в праве - это отсутствие конкретного нормативного предписания  в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового  регулирования, отсутствие нормы права  для урегулирования какого-либо вида общественных отношений.

  В общем и целом правом урегулированы фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует конкретное нормативное предписание. А именно законодатель выражает свою волю через урегулирование аналогичных обстоятельств, через общие нормы права, общие и отраслевые правовые принципы.

  Чаще всего пробелы в праве путают с "темнотой" правовых норм, их неясностью и соответственно пытаются решить проблему путем толкования права. Однако по сути своей толкование дает лишь то, что содержится в норме, и ничего нового в ее содержание привносить не может.

  В практических шагах по преодолению пробелов в праве во избежание произвольных решений недопустимо смешение пробела с "ошибкой в праве". Отличие ошибки от пробела в том, что данные фактические отношения урегулированы, но в силу изменившихся условий времени, в силу новых потребностей и интересов правовое регулирование оказывается неправильным.

  Другими словами, пробел в праве – это  всегда молчание права.

  Правовые  последствия не наступают в случаях  квалифицированного молчания, когда законодатель намеренно оставляет вопрос открытым, воздерживается от принятия нормы, относит решение дела за пределы законодательства. Если законодатель не проявил положительной воли на регулирование каких-либо отношений, это вовсе не означает, что он проявил отрицательную волю. ²

  Можно дать множество определений пробела  в праве.

  Пробел  в праве – несовершенство права, отсутствие реального содержания, которое  должно являться необходимым его  компонентом.

  Пробелы в праве – это такие дефекты волеизъявления законодателя, где институты, подлежащие закреплению в праве, не осознаются объектами правого регулирования.

  Так же пробелы – это дефекты системы права, заключающиеся в отсутствии отдельных норм, а иной раз  и целых их совокупностей.

  Пробелом  в праве будет такая неполнота  законодательства, когда содержание норм права не дает основания для  разрешения определенного случая, когда  ни буквальным текстом, ни его смыслом  этот случай не охватывается. Только абсолютно неясные и взаимоисключающие нормы  могут свидетельствовать о пробеле.  
 
 

2. Классификация пробелов в праве

 

  Существует  множество разновидностей пробелов. С точки зрения причин возникновения пробелов в законодательстве пробельность может быть первоначальной и последующей.

  Если  обстоятельства, требующие правового урегулирования, уже существовали, но законодатель их упустил, не охватил формулировками нормативно-правового акта, то это первоначальная пробельность.

  Последующая пробельность является следствием появления новых отношений в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы, то есть той сферы, на которую законодатель в целом уже распространил свою волю. Таким образом, в каком-то смысле образование последующих пробелов в законодательстве – явление  закономерное, хотя в таких ситуациях в полной мере себя должно проявлять правовое прогнозирование.

  Пробелы могут быть в законах, в указах главы государства, в постановлении  правительства, в инструкции министерства. В соответствии со структурой норм права выделяют  пробел в гипотезе, пробел в диспозиции, пробел в санкции.³

  Пробелы в праве имеют объективную и субъективную природу.     Законодатель может быть не готов к принятию того или иного закона. Законодательный орган находится под влиянием политических страстей, столкновения интересов социальных групп, политических партий. К тому же часто бывает непонятно, как и какими правовыми средствами регулировать сложные и новые общественные отношения. Все это относится к объективным факторам. Они приводят к появлению так называемых правовых вакуумов.

  К субъективным факторам относится несовершенство законодательства и отсутствие надлежащей законодательной техники.

  Существуют  действительные и мнимые пробелы  в праве.

  Действительный  пробел - отсутствие нормы права, регулирующей конкретное общественное отношение, которое входит в сферу правового регулирования. Его следует отличать от мнимого, или кажущегося пробела. Действительный пробел в праве может возникнуть с начала правового регулирования или вследствие развития новых отношений, которые не могли быть предусмотрены законодателем. Пробелы в праве объективно возможны, а в некоторых случаях  просто неизбежны. Вместе с тем, действует правило, что если существует пробел, то нельзя на этом основании отказать в официальной правовой оценке поведении лиц, оказавшихся в ситуации, которая находится в сфере правового регулирования.