Гражданско-правовой, трудовой договор и исковое заявление

     Пример: Для иска о взыскании денег, данных в займы ответчику (дело № 33-7378), но им не возвращенных. Активное основание  иска - факт (обстоятельство) займа, а  пассивное - наступление договорного  срока и отсутствие добровольного  платежа.

     Если  в иске отсутствует одно из оснований, то это ведет к отказу в иске. Однако если отсутствует пассивное  основание, то сохраняется право (возможность) его повторного предъявления с наступлением пассивного основания. При отказе в  иске за отсутствием активного основания  возможность его повторного предъявления исключается.

     В теории гражданского процесса, право  иногда указывает на третий элемент  иска - содержание. Под содержанием  понимают указанное истцом форму  судебной защиты: присуждение, подтверждение. Подобные указания в исковых заявлениях должны быть, но они не составляют отдельного элемента иска, а входят составной  частью в его предмет.

     На  основании изложенного можно дать определение.

     Основания иска - это обстоятельства на которые истец основывает свое требование, носящие юридический характер, но не являющиеся доказательствами, делящиеся на активные и пассивные, и в зависимости от количества в одном иске единичные и множественные.

     Между элементами риска существует тесная связь. Факты основания иска подводятся под гипотезу нормы материального  права, указывают на юридическую  природу спорного правоотношения, являющегося  предметом иска.

     В свою очередь предмет иска обуславливает  содержание иска: то, что подлежит защите, определяет форму (вид) защиты.

     Пример: требование о взыскании денег  или о передачи вещи, может быть защищено присуждением (дело № 33-7378) в  котором истец К. просит взыскать с О. 15 000 рублей, переданные ему по договору займа. Предмет и основания иска имеют решающее значение для его характеристики. Они индивидуализируют иск и тем самым дают возможность установить тождество и различие исков. При тождестве исков вторичное его рассмотрение в суде не допустимо. Четко сформулированные предмет и основание иска дают возможность ответчику должным образом подготовиться ответчику и истцу для защиты своих прав и интересов в процессе, определить границы судебного исследования дела, права и обязанности сторон по доказыванию своих утверждений.

     Учитывая  сущность элементов можно дать более  полное определение.

     Иск - это требование юридически заинтересованного лица (истца), обращенное к суду первой инстанции, о защите охраняемого законом интереса, установленным законом способом на основании указанных фактов, с которыми оно связывает неправомерные действия ответчика.

     Кроме фактического основания иска, следует  различать правовое основание иска.

     Под правовым основанием иска понимается норма нарушенного права. Истец  должен указать ту норму права, которая  охраняет спорное правоотношение.

     Гражданский процессуальный кодекс в отличие  от других процессуальных кодексов и  других нормативных актов не требует  от истца указания этой нормы права, если это физическое лицо самостоятельно, осуществляющий предъявление искового заявления в суд. В тех случаях, если исковое заявление подает прокурор, адвокат или юрисконсульт, то они  должны юридически правильно определить спорное правоотношение и указать  норму права, которая нарушена.

     Истец обязан указать его в исковом  заявлении (п.2 ч.5 ст.126 ГПК РФ).

     В некоторых случаях предмет иска может быть определен факультативно: указываются два требования - основное и дополнительное. Дополнительное требование вступает в действие, если основное не представляется возможным удовлетворить.

     3.2. Пример искового  заявления

Заказное 
(с уведомлением о вручении)

В Арбитражный  суд г. Москвы 
107996, Москва, 
ул. Новая Басманная, 10 
Истец: (полное наименование  
организации, юридический адрес, 
адрес фактического нахождения, 
банковские реквизиты) 
Ответчик: (полное наименование  
организации, юридический адрес, 
адрес фактического нахождения, 
банковские реквизиты) 
Цена (сумма) иска __________ руб. 
(вариант - Иск без цены) 
Госпошлина ________________ руб.

Исковое заявление 
(кратко существо требований по иску)

"Между ___________________ (кем) и ____________________ (кем) "____"______20__г. был заключен договор о (предмет договора), согласно которому ответчик принял на себя обязательство (существо обязательства, сроки и т.п.)

Вместе с тем, несмотря на своевременное перечисление истцом средств ответчику в порядке исполнения условий договора от ___________ ответчик до настоящего времени (не отгрузил, не поставил, не возместил убытки истца от некачественной или некомплектной поставки, не оплатил штрафные санкции, не осуществил возврат тары и т.п.).

Долг ответчика  составляет ________ руб. (дать расчет исковых  требований) со ссылками на нормы законодательства и условия договора. На заявленную _____________ (дата) претензию ответчик не отреагировал (варианты - дал ответ, не соответствующий обстоятельствам дела; своей вины не признал, ссылаясь на __________; частично признал и оплатил (или не оплатил). Дополнительные меры истца по доарбитражному урегулированию спора также не дали каких-либо результатов, что вынуждает истца обратиться в арбитражный суд за защитой своих имущественных интересов.

Ответ ____________ на претензию не может быть принят по существу в связи (указать).

В соответствии с изложенным истец просит взыскать с ответчика в свою пользу (сумма - или натуральная форма - и существо - за какие нарушения - иска), а также госпошлину в сумме _________ руб. с выдачей платежных поручений.

Копия настоящего искового заявления с копиями  прилагаемых документов (вариант - документы, необходимые для рассмотрения искового заявления и дачи отзыва по существу его, у ответчика имеются) направлены ответчику (см. квитанцию об отсылке).

Приложения:

1. Копия договора от _________________.
2. Документы, подтверждающие существо иска (перечислить).
3. Копия претензии от _________________.
4. Ответ на претензию от _______________.
5. Квитанция об отсылке претензии другой стороне по договору.
6. Расчет исковых требований.
7. Подтверждение об уплате госпошлины.
8. Квитанция об отсылки копии искового заявления истцу.

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Заключение

     Трудовой  договор имеет большое народнохозяйственное и правовое значение.

     Во-первых, является основной правовой формой привлечения, распределения, перераспределения, закрепления  и рационального использования  трудовых ресурсов страны.

     Во-вторых, является одной из правовых норм осуществления  всеми работниками принципа свободы  труда.

     В-третьих, трудовой договор – основание  возникновения трудового правоотношения работника, порождая это правоотношение и действие во времени. По трудовому  договору работник становится членом коллектива.

     В-четвёртых, трудовой договор – необходимая  предпосылка возникновения для  его сторон трудовых прав и обязанностей, предусмотренных др. институтами  Особенной части трудового права (рабочего времени, заработной платы, охраны труда и т. д.), т. е. является источникам взаимных прав и обязанностей его  сторон, а также необходимой предпосылкой для возникновения у данного  работника др. правоотношений тесно  связанных с трудовыми (материальная ответственность, повышение квалификации, рассмотрение трудовых споров).

     В-пятых, трудовой договор – правовая форма  связи работника с членами  данного трудового коллектива как  вступающего в кооперацию труда.

     В-шестых, трудовые договоры отражают и индивидуально-договорный метод в определенной части регулирования  трудовых отношений работников, определяя  такие условия, как место работы, трудовую функцию, срок работы и др., устанавливаемые по соглашению сторон, в т. ч. и дополнительные трудовые льготы.

     В-седьмых, трудовой договор – договор личного  характера, и поэтому он охраняет личность работника от незаконных условий  труда, его честь и достоинство. трудовой договор – соглашение, т. е. юридический акт, трудовое правоотношение – правовая связь. Возникшая в результате трудового договора. Основная функция трудового договора – создать действие во времени трудового правоотношения, регулировать его.

     Гражданско-правовой договор в ряде случаев отлично  заменяет трудовой договор. Согласно оценкам  экспертов, в ближайшие несколько  лет эта форма взаимоотношений  работника и работодателя станет превалирующей в связи с ее высокой экономичностью и производительностью  и будет широко применяться наряду с традиционной схемой взаимоотношений  работника и работодателя в виде трудового договора. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Список  используемой литературы

1. Трудовой Кодекс Российской Федерации  от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (Интернет).
2. Трудовое право: Учебник / под ред. Смирнова О. В. 3-е изд., перераб. и доп. М.: ПРОСПЕКТ, 1999.
3. Гражданское право. Учебник. Ч.1. под. ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К., Москва 1999.
4. Витрянский В.В. «Существенные условия договора»/ «Хозяйство и право» № 7 1998 г.
5. Власов А.А. «Гражданское процессуальное право». М.: ТК Велби, 2003.