Особенности правового статуса работников – иностранных граждан и лиц без гражданства

4. Подать в территориальный  орган ФМС ходатайство о выдаче приглашения на въезд в РФ иностранного работника. Одновременно с ходатайством

13. п. 5 Административного регламента исполнения государственной функции по оформлению, выдаче, продлению срока действия, восстановлению и аннулированию виз иностранных граждан и лиц без гражданства.

14. п.3 ст. 18 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» № 115-ФЗ

15. Постановление ФАС Уральского округа от 25.05.2010 N Ф09-3861/10-С1 по делу N А34-8394/2009.

 

о выдаче приглашения приглашающая сторона представляет гарантии материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранного гражданина на период его пребывания в РФ16.

5. Получить для временно пребывающего иностранца разрешение на работу в России.
6. Уведомить налоговый орган в течении 10 дней по месту своего учета. 

Следует обратить внимание, что для отдельных категорий иностранных работников установлен специальный порядок получения указанного разрешения:

1. Разрешение на привлечение и использование иностранных работников в составе экипажей российских морских судов выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции при наличии

заключения федерального органа исполнительной власти по вопросам транспорта.

2. Если иностранный гражданин - квалифицированный специалист трудоустраивается по профессии (специальности), указанной в Перечне профессий (специальностей), на которые квоты не распространяются, подача заявки не требуется.

Если работодатель привлек к работе иностранного гражданина без соответствующего разрешения, то такой иностранец подвергается административному выдворению из страны, при этом средства затраченные из федерального бюджета на его выдворение в судебном порядке будут взысканы с работодателя17 (п. 5 ст. 18 ФЗ от 25.07.2002 N 115-ФЗ).

В данном вопросе существуют «подводные камни». Ранее п. 13 Правил выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в РФ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.11.2006 N 681, предусматривал, что работодатель, получивший соответствующее разрешение и заключивший с работниками трудовой или гражданско-правовой договор, обязан в месячный

16. п. 5 ст. 16 ФЗ № 115-ФЗ.

17. п. 5 ст. 18 ФЗ от 25.07.2002 N 115-ФЗ

срок направить:

- в орган исполнительной  власти субъекта РФ по вопросам  занятости населения сведения о привлечении иностранных работников к трудовой деятельности;

- в государственную инспекцию  труда по соответствующему субъекту  РФ (территориальный орган Федеральной  службы по труду и занятости) сведения о заключении трудовых  или гражданско-правовых договоров.

Поскольку работодатель должен получать разрешение на привлечение и использование только "визовых иностранцев", уведомлять указанные органы в соответствующие сроки ему необходимо в отношении них же.

В настоящий момент данные Правила отменены. Однако Административный регламент, который теперь регулирует вопросы оформления разрешительной документации на осуществление трудовой деятельности, такую обязанность не предусматривает. При этом форма подачи сведений не отменена и продолжает действовать. Официальных разъяснений по данному вопросу на настоящий момент нет. Поэтому во избежание проблем с проверяющими органами рекомендуется направить данные сведения в соответствующие органы. При этом иностранные граждане должны осуществлять трудовую деятельность по определенным профессиям (должностям).

Порядок привлечения иностранных работников в РФ, прибывших на территорию РФ в безвизовом режиме.

Для приема на работу безвизового иностранца работодателю не нужно в обязательном порядке получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников, оформлять для них приглашение на въезд в РФ. Такой иностранец должен иметь разрешение на работу, которое он может получить самостоятельно или через работодателя. Если разрешение на работу получает работодатель, то он и должен подать в территориальный орган ФМС документы, необходимые для выдачи иностранцу разрешения на работу. После получения разрешения на работу работодатель может заключить с ним трудовой договор (если он не был заключен ранее) и допустить его к работе. В течении 3-х дней с момента приема на работу каждого безвизового работника необходимо уведомлять территориальный орган ФМС России и службу занятости населения обо всех случаях, таких как заключение с иностранными работниками трудовых договоров, допуска к фактической работе (без заключения трудового договора), предоставление отпусков без заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года.        

В статье 18 Закона N 115-ФЗ указан перечень условий по которым иностранному гражданину могут оказать в получение разрешения на работу.

Работодатель вправе привлекать к трудовой деятельности по профессии, не совпадающей с указанной в разрешении на работу, только безвизового иностранца. Необходимо иметь в виду, что временно пребывающие в РФ могут работать только в том ее субъекте, на территории которого им выдано разрешение на работу18.

Организация, привлекающая к трудовой деятельности иностранных работников, может проверить действительность их разрешений на работу. Для этой цели на официальном сайте ФМС России функционирует Сервис проверки разрешений на работу и патентов. Проверка действительности разрешений на работу может быть проведена по номеру, серии и дате выдачи разрешения на работу, фамилии, имени и дате рождения иностранного гражданина19.

Как уже упоминалось выше, иностранные граждане, пребывающие на территории РФ, обязаны встать на миграционный учет. Для этого иностранный гражданин, прибывший в место пребывания, обязан предъявить принимающей российской стороне документ, подтверждающий его личность и признаваемый в данном качестве на территории РФ. Кроме того, иностранный гражданин предъявляет миграционную карту20.

18. п. 4.2, п. 5 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ

19. п. 6 Приложения к приказу  ФМС России от 11.06.2010 № 138

20. ст. 22 ФЗ от 18.07.2006 № 109-ФЗ  «О миграционном учете иностранных  граждан и лиц без гражданства  в РФ»

Граждане республик Беларусь и Казахстан

Граждане республик Беларусь и Казахстан пользуются льготами в рамках осуществления трудовой деятельности в России (п. п. 1, 2 решения Высшего Совета Сообщества Беларуси и России от 22.06.1996 N 4, ст. 3 Соглашения от 19.11.2010 "О правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей"). Однако указанные граждане, как и другие иностранные работники, подлежат постановке на миграционный учет21.

Порядок постановки на учет такой же, как и в отношении временно пребывающих иностранных граждан. Однако срок уведомления миграционной службы отличается от общих правил.

Граждане республик Беларусь и Казахстан при въезде на территорию России вправе не уведомлять миграционные органы в течение 30 суток со дня въезда22.

Максимальный срок временного пребывания трудящегося-мигранта определяется сроком действия трудового договора23. Договор может быть бессрочным, а при наличии обстоятельств, указанных в ст. 59 ТК РФ, - срочным, т.е. заключенным на определенный срок (ст. 58 ТК РФ).

В случае досрочного расторжения трудового договора гражданину Беларуси или Казахстана предоставляется дополнительная льгота (ст. 8 Соглашения).

Если договор досрочно расторгнут после истечения 90 суток с даты въезда на территорию России, у работника есть 15 дней, чтобы устроиться на работу. Причем заключить трудовой договор можно как с новым, так и со старым работодателем.

Если этот гражданин не воспользуется таким правом, он лишится статуса трудящегося-мигранта, поскольку перестанет осуществлять трудовую деятельность. Соответственно, ему необходимо будет выехать из страны24.

21. ст. 7 от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ»

22. ст. 5 Соглашение от 19.11.2010 «О правовом статусе трудящихся-мигрантов  и членов их семей»

23. Абз. 2 ст. 5 Соглашение от 19.11.2010 «О правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей»

24. Абз. 2 п. 1 ст. 5 ФЗ № 11-ФЗ

 

В остальном порядок миграционного учета будет аналогичен соответствующему учету временно пребывающих иностранных граждан.

Привлечение к трудовой деятельности высококвалифицированных иностранных специалистов

Оформление на работу высококвалифицированного иностранного специалиста имеет ряд особенностей.

Во-первых, работодатель самостоятельно осуществляет оценку компетентности и уровня квалификации иностранных граждан, которых хотят привлечь на работу и тем самым несут определенные риски.  При этом работодатель для оценки компетентности и уровня квалификации использует документы и сведения, подтверждающие наличие у данного специалиста профессиональных знаний и навыков, сведения о результатах трудовой деятельности иностранца, включая отзывы от его бывших работодателей, сведения, предоставление организациями, профессионально занимающимися оценкой и подбором персонала, а так же иные сведения. Вторая особенность оформления на работу высококвалифицированного иностранного гражданина, является то что, работодателю не нужно получать разрешения на привлечения и использования иностранного гражданина. При этом, для высококвалифицированного специалиста работодателю необходимо оформить приглашение на въезд в РФ и разрешение на работу. Упрощенный порядок привлечения к трудовой деятельности в РФ иностранных граждан распространяется не только на высококвалифицированных специалистов, но и на членов их семей25.

Разрешение на работу выдается высококвалифицированному иностранному специалисту на срок действия заключенного с ним трудового или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), но не более чем на три года. В течение срока действия указанного разрешения члены семьи этого специалиста вправе осуществлять на   территории РФ трудовую деятельность при наличии у них разрешения на

25. п. 4.5 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ

 

работу, а также проходить обучение в образовательных учреждениях и вести иную деятельность, не запрещенную законодательством РФ26.

Еще одной особенностью оформления на работу иностранного высококвалифицированного специалиста состоит в том, что иностранный работник и все члены его семьи, въезжающие на территорию РФ обязательно должны иметь полис медицинского страхования на весь период работы и такую гарантию должен обеспечить работодатель. Высококвалифицированные специалисты и члены их семей не обязаны вставать на миграционный учет по месту пребывания на срок, не превышающий 90 дней со дня въезда на территорию РФ. В случае передвижения по территории России и прибытия в новое место пребывания на срок, не превышающий 30 дней, они не обязаны вставать на учет по этому новому месту пребывания (п. 4.1 ст. 20 Федерального закона от 18.07.2010 N 109-ФЗ). В соответствии с п. 16 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ работодатель или заказчик работ (услуг) обязан представить в федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции сведения о постановке данного высококвалифицированного специалиста на учет в налоговых органах Российской Федерации в течение тридцати дней со дня получения высококвалифицированным специалистом разрешения на работу.

Следует учитывать, что работодателю необходимо также ежеквартально уведомлять федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) высококвалифицированным специалистам, а также о случаях расторжения трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с данными высококвалифицированными специалистами и случаях предоставления им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года (п. 13 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

26. п. 12.1 ст. 3.2 ФЗ № 115-ФЗ

2.2. Трудовой договор  с иностранным работником.

В отношении иностранных работников действует национальный правовой режим. Таким образом, при осуществлении трудовой деятельности на территории РФ они пользуются такими же правами, как и российские граждане, включая гарантии при трудоустройстве. Как уже говорилось выше, Российское законодательство содержит ряд запретов на трудовую деятельность иностранных граждан, что не противоречит международным нормам, регулирующим трудовую миграцию. Так, в Конвенции МОТ № 143 говорится, что государства могут ограничивать доступ к определенным видам работ или функций, когда это необходимо в их интересах. Такие ограничения не являются дискриминацией, поскольку определяются свойственными конкретному виду труда требованиями. Как я уже упоминала ранее, иностранный гражданин не вправе: находиться на муниципальной службе; отношение иностранных граждан к государственной службе определяется федеральным законом; замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания РФ27. Согласно ч.1 ст.56 Кодекса торгового мореплавания в состав экипажа судна, плавающего под государственным флагом РФ, кроме граждан РФ могут входить иностранные граждане. Однако указанные лица не могут занимать должности: капитана судна; старшего помощника капитана судна; старшего механика; радиоспециалиста; быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации; быть командиром воздушного судна гражданской авиации; быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ Перечень таких объектов и организаций утверждена Постановлением Правительства РФ от 11.10.2002 № 755; заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск

27. Ст. 14 ФЗ № 115-ФЗ 

иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом.