Оценка основных положений устава предприятия с позиции безопасности предпринимательской деятельности

Устав производственного кооператива

Устав кооператива должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

 

Устав унитарного предприятия 

В соответствии с ФЗ «О государственных и муниципальных  унитарных предприятиях» [5], устав должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования унитарного предприятия; указание на место нахождения унитарного предприятия; цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия; сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия;наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор);порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами; перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов; иные предусмотренные настоящим Федеральным законом сведения.

Устав государственного или муниципального предприятия кроме сведений, указанных в пункте 3 настоящей статьи, должен содержать сведения о размере его уставного фонда, о порядке и об источниках его формирования, а также о направлениях использования прибыли.

Устав казенного предприятия  кроме сведений, указанных в пункте 3 настоящей статьи, должен содержать сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприятия.

Устав унитарного предприятия  может также содержать иные не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам положения.

Рассмотрим особенности учредительных документов для некоммерческих организаций.

Устав потребительского кооператива

Устав потребительского кооператива должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

Устав фонда

Устав фонда  помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 ГК РФ, должен содержать: наименование фонда, включающее слово "фонд", сведения о цели фонда; указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, о месте нахождения фонда, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

Учредительные документы объединений  юридических лиц (ассоциаций и союзов)

Учредительные документы ассоциации (союза) должны содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 ГК РФ, условия о составе и компетенции органов управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза).

Юридическое лицо считается созданным с момента  его государственной регистрации.

Государственная регистрация физических лиц осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (регистрирующим органом).

Сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иные сведения о юридических лицах и соответствующие документы регистрирующим органом включаются в государственный реестр.

Регистрирующий  орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной  регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр, или не позднее пяти дней - отказ в государственной регистрации юридического лица. Решение об отказе должно быть обоснованным. Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Отметка о государственной  регистрации созданной организации  проставляется на титульном листе  устава организации.

Устав оформляется  на стандартных листах бумаги формата  А4. Текст устава состоит из разделов, имеющих заголовки и нумеруемых арабскими цифрами. На титульном листе устава указывают: вид документа (УСТАВ), организационно-правовую форму юридического лица, его индивидуальное название, место составления документа, гриф утверждения устава учредителями или участниками (вверху справа). На подлиннике устава регистрирующий орган вверху слева проставляет отметку о регистрации устава.

Гриф утверждения  на уставе заверяется печатью организации. Печатью органа государственной  регистрации заверяется отметка о регистрации.

Нормативными  правовыми актами установлены типовые  и примерные формы уставов  организаций и предприятий различных  организационно-правовых форм [4;8].

Таким образом, специфика создания и функционирования организаций в различных организационно-правовых формах оказывает влияние на их уставы.

Глава 3. Оценка основных положений  устава предприятия с позиции безопасности предпринимательской деятельности.

При анализе  Устава предприятия следует обратить внимание на следующие пункты [1]:

1. Место и время регистрации Устава. Чем старше компания, тем, как правило, больше ее надежность. При создании компании-однодневки большую роль играет место регистрации. Это может быть обусловлено:

• благоприятным  местным административным ресурсом;

• местным налоговым режимом;

• удобством  для обслуживания и содержания компании, например, региональные банки могут  придерживаться более мягкого режима контроля за целевым расходованием  средств, пониженных ставок процента по кредиту.

2. Кто является  разработчиком Устава. Как правило, уставы создаются консалтинговыми компаниями, организующими предприятия "под ключ". Но иногда устав создается непосредственно создателями компаниями или их юристами.

3. Ориентация  Устава. Уставы, как правило, делятся  на четыре основные группы:

• "Директорский устав" – персонифицирован под  личностные особенности конкретного  руководителя и стиль его управления. В зависимости от взаимоотношений  гендиректора и Совета директоров, Устав может носить различные  оттенки противодействия и ограничения  деятельности.

• "Командный  устав" – создается для управления деятельностью компании силами определенной группы заинтересованных лиц из сферы  непосредственного формального  управления.

• "Лоббистский  устав" – разрабатывается под  интересы групп неформальных лидеров, предпочитающих оставаться в тени.

• "Парсипативный  устав" – обычно преследует общеколлективные цели, например, интересы рядовых акционеров. В соответствии с направленностью  документов подбирают такие процедуры  принятия решений, которые эффективно урезают права отдельных участников управления компаний за счет передачи их функций коллективным органам управления.

4. Анализ процедур. Анализ процедур, отраженных в  Уставе, состоит из анализа следующих  факторов:

• Анализ кворума  решения. Например, норма "Решение считается принятым, если за него проголосовало не менее половины присутствующих на заседании членов Совета директоров", обеспечивает кулуарное принятие решений командой управленцев. Процедура принятия решений значительно упрощается. Норма "Решение считается принятым, если за него проголосовало не менее половины общего количества членов Совета директоров" обеспечивает принятие решений командой в условиях противодействия ей со стороны гендиректора. Фраза "Генеральный директор имеет право решающего голоса" показывает, что гендиректор имеет вес и значение, а фраза "Решение на заседаниях Правления принимается простым большинством голосов от общего количества членов Правления" выдает возможный разброд и шатания внутри Правления.

• Кворум заседания  Совета директоров. Обычно чем больше кворум заседания Совета директоров (бывает 1/2 или 2/3), тем команда Совета директоров больше противодействует директорскому правлению.

• Компетенция  генерального директора.  Например, фраза "Назначение и увольнение членов Правления – только по решению Совета директоров" говорит о "командном уставе" и о том, что генеральный директор не является лицом, единолично принимающим решение.

• Регламент  принятия решений Советом директоров. Например, фраза «При голосовании  за вариант решения допускается использование письменного согласия отсутствующего на заседании члена Совета директоров» говорит о возможности манипулирования при принятии решения.

• Сроки избрания. Если в Уставе зафиксирована возможность  неоднократного переизбрания членов Совета директоров на максимальный срок в два года – позиции группировки управленцев сильны. Если за директором закреплен максимальный срок правления и закреплена возможность избираться неограниченное количество раз и существует норма "Генеральный директор является председателем Совета директоров по должности" говорит об очень сильной позиции гендиректора. Фраза "Собрание не может освободить членов Совета директоров до истечении срока их полномочий" говорит о том, что команда будет спокойно работать до истечении своих сроков.

5. Компетенция  общего собрания акционеров. Общее  правило: чем выше компетенция  общего собрания акционеров, тем  большее доверие они оказывают  команде управления.

6. Компетенция  гендиректора.  Вопросы полномочий  гендиректора необходимо изучать по следующим направлениям:

• Максимальная сделка, которую гендиректор имеет  право заключать. Максимально увеличенная  сумма говорит о серьезной  связи гендиректора с командой или  о компании фактического единоначалия. С уменьшением суммы сделок растет вероятность недоверия или контроля со стороны Совета директоров за деятельностью гендиректора.

• Назначение и  увольнение членов Правления. Если назначение и увольнение руководства происходит по решению гендиректора, то перед  нами "персональный устав", но подобная фраза в Уставе может выявить и скрытное намерение гендиректора сформировать свою рабочую команду. Если судьба членов Правления вершится только единогласным решением Совета директоров – можно говорить, вероятно, о жестком контроле над гендиректором со стороны команды или лобби.

• Досрочное  освобождение от обязанностей. Норма "Собрание не может освободить гендиректора до истечении срока его полномочий" вкупе с установлением максимального  срока правления говорит о  признаках единоначалия.

• Голосование: право решающего или двойного голоса. Отсутствие в Уставе норм "Генеральный директор имеет право решающего голоса" или "Генеральный директор имеет два голоса при голосовании" говорит о возможно командной или лоббистской ориентации Устава или о жесткой подконтрольности гендиректора и недоверии к нему.

8. Утверждение  внутренних нормативных документов  АО. Норма "Положение о Совете  директоров АО, Положение о Правлении  АО, Положение о ревизионной комиссии  АО утверждается на собрании  акционеров" может соответствовать контролю со стороны акционеров.

9. Утверждение  председателя Совета директоров. Норма "Председатель Совета  директоров избирается из числа  присутствующих членов Совета  директоров" ориентирована на  команду, норма "Председателем  Совета директоров является генеральный директор или его заместитель" ориентирована на руководителя.

10. Полномочия  Правления. Норма "Правление  разрабатывает штатное расписание  и обеспечивает подбор кадров»  может говорить о наличии менеджерского  лобби в управлении компании. Норма «Общее собрание может принять решение о передаче части принадлежащих ему прав компетенции Правления" – позволяет урезать права Совета директоров и дать простор неформальным лидерам.