Психология деятельности адвоката в уголовном и гражданском судопроизводстве

     3. Вопрос о привлечении любого  специалиста может решаться в настоящее время адвокатом самостоятельно и не зависит от желания следователя. Специалист — лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое для содействия в обнаружении запрещенных к изъятию предметов и документов, применения технических средств в исследовании материалов уголовного дела и т.п. Исследование, проведенное специалистом, не является

     доказательством, но может быть полезно при выдвижении версий, назначении судебной экспертизы, определении круга вопросов, которые  необходимо задать эксперту, и т.п.

     4. При предъявлении обвинения присутствующий адвокат обязан ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, оценить мотивировочную часть. После объявления постановления адвокат должен потребовать свидания наедине со своим подзащитным, т.к. его душевное состояние может помешать адекватно оценить обстановку и принять верное решение. Сделать это необходимо до допроса. Необходимо помочь ему успокоиться, т.к. первые показания нередко носят определяющий характер для построения защиты. Если следователь возражает против такого свидания, это является нарушением закона, о чем необходимо сделать заявление, а от допроса отказаться.

     5. Задача, стоящая перед адвокатом  при участии в допросе подозреваемого или обвиняемого, состоит в том, чтобы обеспечить проведение допроса в соответствии с законом, не допустить применения грубости, угроз, физического или психического насилия, способствовать выявлению фактов, оправдывающих подзащитного или смягчающих его вину. Время и место допроса сообщается защитнику следователем заранее любым способом (по телефаксу, письменно и т.п.).В ходе допроса адвокат, защищая клиента, вправе прервать допрос и попросить свидания наедине с подзащитным. При подписании протокола защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей показаний. Присутствие при проведении следственных действий — право адвоката-защитника, но не обязанность. Поэтому если проведение следственных действий без защитника нежелательно, то адвокату при вступлении в дело рекомендуется заявить следователю ходатайство, в котором указать, чтобы следователь с настоящего момента никаких следственных и процессуальных действий без участия защитника с обвиняемым (подозреваемым) не проводил и заблаговременно извещал адвоката о дате и месте их проведения. Решение об участии в производстве следственных действий, производимых с участием его клиента, адвокат принимает самостоятельно с учетом своих возможностей. Круг таких следственных действий желательно обсудить совместно с подзащитным еще при вступлении адвоката в дело. При проведении следственных действий ведется протокол, который по окончании подписывается всеми участниками. В этом протоколе можно записать замечания по проведению следственных действий, если они есть, чтобы впоследствии можно было оспорить следственные действия, если они выполнены с нарушением закона.

     6. Положения этого пункта касаются  адвоката в случае, если он  вступил в дело не с момента  его возбуждения или задержания подзащитного, а позже, и с его подзащитным проводились следственные действия. Адвокату как защитнику необходимо с этими документами внимательно ознакомиться, чтобы составить свое мнение о деле, а затем изложить его подзащитному с целью выработки единой позиции по делу.

     7. Ознакомление с материалами дела  — очень важная стадия следствия для адвоката. На этой стадии он полностью имеет возможность изучить все собранные в деле доказательства в отношении его подзащитного и на основании этой оценки уточнить позицию защиты. Ознакомление с материалами уголовного дела позволяет проверить всесторонность, полноту и объективность следствия. При этом необходимо помнить, что уголовное дело должно быть подписано и пронумеровано обязательно ручкой, все поименованные в нем документы должны быть приобщены к делу, а не приложены отдельно. Подписывать график ознакомления с уголовным делом — право адвоката, а не обязанность, т.к. этот график — рабочий документ следователя и не имеет для защиты никакого значения.

     8. Заявление ходатайств и отводов  — важная составляющая деятельности  адвоката как защитника на стадии предварительного следствия. Ходатайство — это официальная просьба адвоката о выполнении каких-либо действий или принятии решения. Адвокат вправе заявлять ходатайства по всем вопросам, имеющим значение для защиты своего клиента. При этом необходимо реально оценить значение ходатайства и его обоснованность. Защитник должен понимать, что если он выявил нарушение или считает необходимым что-то сделать, он обязан заявить об этом ходатайство. Защитник самостоятелен в выборе момента и характера заявления ходатайства, но желательно их заранее обговорить с клиентом. Ходатайство может быть подано в устной и письменной форме. Устные ходатайства записываются следователем в протокол следственных действий, а письменные приобщаются к делу. Следователь обязан рассмотреть ходатайство и дать ответ. В случае отказа он обязан мотивировать его.

     9. Вопрос об участии в судебном  разбирательстве будет рассмотрен  отдельно.

     10. Жалобы на действия следователя  — одна из форм понуждения должностных лиц осуществлять следствие качественно, быстро и в установленные сроки.

     11. Что касается иных незапрещенных  методов, то это обращение к общественному мнению через средства массовой информации, приглашение частного детектива или другие методы, применяемые с учетом части 2 ст. 53 УПК РФ, которая гласит, что защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии с законом. При этом адвокат должен помнить, что ст. 161 обязует прежде всего следователя не разглашать данные предварительного следствия. Во второй части этой статьи следователю дается право предупреждения участников уголовного судопроизводства о недопустимости разглашения сведений. Но нигде не написано, что защитник обязан давать обязательства неразглашения, и в этом вопросе точка еще не поставлена. 

     5. Участие адвоката в суде первой инстанции

     Защита  в судебном заседании — процесс ответственный и в судьбе подзащитного решающий. Виновность, меру ответственности, если виновен, и невиновность окончательно устанавливает именно суд. Подготовка защитника к судебным слушаниям — процесс творческий и зависящий от многих обстоятельств. Во-первых, от того, осуществлял ли адвокат защиту на предварительном следствии или выступил по делу непосредственно в суде. Во-вторых, от того, вел ли адвокат собственное расследование и собирал ли какие-нибудь доказательства самостоятельно или нет. В-третьих, от степени сложности самого дела, личности адвоката, его подзащитного и других участников процесса.

     Что должен делать адвокат на стадии подготовки к процессу с учетом обозначенных обстоятельств?

     1. Тщательно изучить материалы  дела.

     2. Сформировать позицию по делу.

     3. Подготовить письменные ходатайства.

     4. Изучить и сопоставить с материалами  дела собранные им лично доказательства, особенно те, которые собраны  после окончания предварительного  следствия.

     5. Подготовить, если возможно, альтернативные заключения специалистов.

     6. Выработать тактику ведения защиты  в судебном заседании.

     Рассмотрим  эти позиции более углубленно.

     1. Тщательное изучение материалов  дела, прежде всего, необходимо  начать с изучения обвинительного  заключения. В этом процессуальном документе формулируется окончательное, полное обвинение подзащитного, а самое главное в нем то, что указывается, на чем построено это обвинение и какие доказательства следователь приводит в его обоснование.

     Обвинительное заключение — это схема, которую построил следователь, и с этим построением адвокату будет необходимо бороться в судебном заседании. Изучив обвинительное заключение, далее необходимо внимательно ознакомиться со всеми материалами дела, а также осмыслить их. Почему свидетель дал именно такие показания, почему они так записаны, стиль показаний и другие, на первый взгляд, мелочи. Но в судьбе человека нет мелочей. В деле документы группируются по мере их поступления. Поэтому один свидетель может допрашиваться несколько раз, но протоколы его допросов могут оказаться в разных томах дела. Поэтому адвокату необходимо определить порядок ознакомления с делом. Можно читать все подряд, можно сначала знакомиться с документами, на которые идет ссылка в обвинительном заключении, а можно сначала изучить показания потерпевшего, затем обвиняемого, далее свидетелей и остальные документы. При любом варианте изучить необходимо все. И чтобы облегчить себе задачу при оценке и проверке фактов, изложенных в деле, адвокату целесообразно объединить эти протоколы по процессуальным фигурам, то есть на каждое лицо завести карточку, в которой отражать листы дела, номера томов, в которых содержатся показания этих лиц, дату их получения, в процессе какого следственного действия, кто их получил, и содержание этих показаний и сразу помечать, что необходимо сделать самому. Если дело многоэпизодное, имеется много обвиняемых или один человек обвиняется в совершении нескольких преступлений, целесообразно завести на каждый эпизод обвинения отдельную папку, в которой будут сосредоточиваться доказательства, подтверждающие либо опровергающие обвинение. При чтении материалов дела адвокат прежде всего обращает внимание на соблюдение требований закона при производстве расследования. Особо следует обратить внимание на выполнение норм УПК, т.к. нередки случаи их игнорирования (составление протоколов задним числом, составление протокола лицом, не имеющим на это права, чем особенно грешат работники оперативных служб, и т.п.). А нарушение процессуальных норм ведет к незаконности получения доказательств и, как следствие, исключению их из дела, что адвокату необходимо использовать при построении защиты на суде. Изучая уголовное дело, адвокату следует обратить особое внимание на соблюдение прав подзащитного в ходе предварительного следствия и особенно на то, обеспечивалось ли его право на защиту, т.к. нарушение права на защиту признается грубым нарушением закона и ведет к безусловной отмене приговора. Важной частью изучения материалов дела является работа с собранными следствием доказательствами. Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых устанавливаются наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. Чтобы те или иные сведения могли быть признаны доказательствами по уголовному делу, они должны отвечать требованиям допустимости и относимости.

     Допустимость  доказательств  характеризуется следующими признаками:

     1) доказательства должны быть получены  из предусмотренных законом источников (ч. 2 ст. 74);

     2) должны быть, соблюдены общие  правила собирания и, в частности, фиксации сведений, а также правила проведения конкретных следственных действий (процессуальный порядок и условия допроса свидетеля; производство обыска и т.д.);

     3) полученные сведения должны быть  достоверными (известен источник их происхождения, и они могут быть проверены, в том числе и судом);

     4) результаты оперативно-розыскной  деятельности могут являться доказательством только после их проверки процессуальным путем;

     5) сведения, содержащиеся в заявлениях, жалобах, ходатайствах обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и т.д., могут приобрести статус доказательства только после их проверки и подтверждения в предусмотренных законом источниках;

     6) не могут признаваться доказательствами  сведения, полученные в результате действий не уполномоченных на то лиц (например, сведения, содержащиеся в показаниях свидетеля, допрос которого произведен оперативным работником без поручения следователя).

     Недопустимы доказательства, хотя и полученные из надлежащих источников, но вне рамок определенной стадии уголовного процесса (например, осмотр места происшествия следователем, изъятие предметов до возбуждения уголовного дела). Под относимостью доказательств понимается, что их содержание способствует установлению обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ, т.е. подлежит доказать следующие обстоятельства:

     1) событие преступления (время, место,  способ и другие обстоятельства  совершения преступления);

     2) виновность лица в совершении  преступления, форма его вины  и мотивы;

     3) обстоятельства, характеризующие личность  обвиняемого;

     4) характер и размер вреда, причиненного  преступлением;

     5) обстоятельства, исключающие преступность  и наказуемость деяния;

     6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание;

     7) обстоятельства, которые могут повлечь  за собой освобождение от уголовной  ответственности и наказания.

     В зависимости от способа формирования доказательства делятся на личные (идеальные) и вещественные (материальные). Личные доказательства содержатся в показаниях свидетеля, потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого и т.д. Вещественные доказательства отображаются на материальных объектах (следы, изъятые с места происшествия; орудия преступления; документы с признаками подчистки). Доказательства также делятся на прямые и косвенные. Содержание прямых доказательств полностью совпадает с содержанием элементов предмета доказывания по уголовному делу (например, показания свидетеля, бывшего очевидцем преступления). Содержание косвенных доказательств способствует установлению обстоятельств, входящих в предмет доказывания, но являющихся как бы его промежуточным этапом (например, наличие мотива для совершения убийства).

     Доказательства  могут быть первоначальными и производными. К первоначальным доказательствам относятся показания свидетеля, непосредственно наблюдавшего преступление; признаки вещественного доказательства, изъятого с места происшествия, и т.д. Производные доказательства являются своеобразным передаточным звеном от первоначальных. В связи с этим не исключена возможность потери или искажения доказательственной информации при ее переходе от одного источника к другому. Поэтому основная роль производных доказательств заключается в том, что они способны помочь в поиске и установлении первоначальных доказательств. Если по делу допрошен очевидец преступления, то все иные аналогичные показания, данные с его слов другими лицами, не имеют самостоятельного доказательственного значения.

     Достоверность доказательства адвокат оценивает путем:

     а) изучения источника информации на предмет, возможности доверия ему;

     б) анализа содержания фактических  данных, сообщаемых этим источником, и  выявления в нем внутреннего противоречия;

     в) сопоставления фактических данных одного источника с фактическими данными других источников с целью выявления наличия или отсутствия противоречий;

     г) принятия мер по выяснению и устранению причин этих противоречий.

     После изучения материалов дела необходимо приступить к формированию позиции  по уголовному делу. Позицию адвокат должен выработать на основе анализа, оценки и проверки имеющихся в деле доказательств, а также оценки собранных им самостоятельно в порядке ст. 86 УПК доказательств и сравнения их с имеющимися в деле. Это позволит ему установить, по какому эпизоду обвинения есть доказательства, по какому нет, какими доказательствами обосновывается то или иное обвинение, какое из этих доказательств ложное, противоречивое, не обладает признаком допустимости. Для предварительной разработки правовой позиции по делу защитник должен обратиться к законодательному материалу (УК, УПК), руководящим разъяснениям Пленума Верховного суда РФ, а также к судебной практике Верховного суда РФ. Затем адвокату необходимо встретиться с подсудимым для того, чтобы: