Адвокат в гражданском судопроизводстве

 АДВОКАТ В ГРАЖДАНСКОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ  
 
 

А. Адвокат  — представитель в гражданском  процессе в системе судов общей  юрисдикции

• Право  на обращение в суд за судебной защитой. Иск и его основание. Предста¬вительство в гражданском  процессе. Предмет доказывания. Полномочия адвоката-представителя в суде первой инстанции (включая вопросы методики подготовки к судебному процессу). Участие адвоката в кассационном произ¬водстве. Участие адвоката в производстве Надзорной инстанции, в производ¬стве по вновь открывшимся обстоятельствам и исполнительном производстве. Особенности подготовки дел особого производства, а также некоторых категорий дел, возникающих из административно-правовых отношений. Участие адвоката в рассмотрении дел мировым судьей.

Согласно  ст. 3 ГПК РСФСР, всякое заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса. Данное определение права на обращение в суд за судебной защитой содержит признаки элементов, характеризующих и сам предмет су¬дебной защиты в гражданском судопроизводстве — это нарушение прав граждан и предприятий, организаций со стороны других лиц, а также угроза нарушения права в будущем и отсутствие предпосылок к добровольному восстановлению нарушенного права.

В гражданском  процессе существуют три вида судопроизводства: исковое производство (основной вид  гражданского судопроизводства); производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений; особое производство.

Иск является процессуальным средством защиты субъективного пра¬ва. Суть его состоит в обращении в суд за защитой права путем подачи письменного заявления, в котором заинтересованное лицо (истец) излагает свои требования к предполагаемому нарушителю права (от¬ветчику). Именно наличие спорного правового требования истца к ответчику отличает иск от любого иного обращения в суд за защитой права или охраняемого законом интереса.

Вопросам  предъявления иска, его форме, содержанию, соедине¬нию исковых требований, предъявлению встречного иска и пр. посвя¬щена глава 12 ГПК РСФСР.

Условиями права на предъявление иска, т.е. права  на возбуждение процесса, являются: подсудность дела данному суду; дееспособность истца; наличие полномочий на ведение  дела; соблюдение письменной формы искового заявления; оплата государственной пошлины.

Статья 126 ГПК РСФСР содержит перечень требований к форме и содержанию искового заявления. Прежде всего, как уже  отмечалось ранее, исковое заявление  подается в суд в письменной; форме. Занима¬ясь подготовкой проекта искового заявления, адвокат должен устано¬вить правильное и полное наименование судебной инстанции — адре¬сата искового заявления и указать его в начале заявления.

Далее в исковом заявлении указываются  полное и четкое наимено¬вание истца  и ответчика, третьих лиц (при их наличии), как с само¬стоятельными исковыми требованиями, так и без самостоятельных исковых требований, адрес их места жительства, а если стороной по делу является организация или предприятие, то его место нахождения. В случае если в процессе несколько истцов или несколько ответчиков, по указанным правилам даются сведения о каждом из них.

Также в исковом заявлении должны быть сформулированы требо¬вания истца  и указана цена иска, если иск  подлежит оценке. Цене иска посвящена  ст.83 ГПК РСФСР.

Обязательной  составной частью искового заявления  является ука¬зание оснований иска, т.е. обстоятельств, которыми истец  обосновы¬вает свое требование и  доказательства. Таковыми являются утвержде¬ние о фактах, в чем заключается  нарушение или угроза нарушения прав, свобод или охраняемых законом интересов истца, ссылки на свидетелей, лиц, у которых находятся необходимые для установления фактов, относящихся к делу, документы и предметы и др. (см.: главу 6 ГПК РСФСР — Доказательства).

Заканчивается исковое заявление перечнем прилагаемых к заявле¬нию документов, указанием даты и подписью истца или его предста¬вителя. В исковом заявлении, подаваемом адвокатом-представителем, должно быть указано наименование представителя с указанием полно¬го названия юридической консультации, ее принадлежности к конк¬ретной коллегии адвокатов, места нахождения, почтовых реквизитов.

Гражданско-процессуальное представительство — это ведение  дела в суде одним лицом в защиту и в интересах другого лица. Вопросам представительства в суде общей юрисдикции посвящена глава 5 ГПК РСФСР.

Комплекс  процессуальных прав и обязанностей адвоката-предста¬вителя зависит от целей и оснований его участия  в процессе.

Частью 5 ст. 45 ГПК РСФСР предусмотрено, что  полномочия адво¬ката-представителя удостоверяются ордером, выдаваемым юридичес¬кой консультацией и подписанным заведующим юридической кон¬сультации (в редакции Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» 2002 г. (ст. 6 п. 2 ) - ордер на испол¬нение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образо¬ванием). В этом случае адвокат-представитель по предъявлении ордера юридической консультации (адвокатского формирования) вправе подать в суд исковое заявление от имени истца-доверителя, знако¬миться с материалами дела, делать из них выписки, представлять доказательства, участвовать в их исследовании, задавать вопросы ли¬цам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам, заявлять ходатай¬ства. Однако для того, чтобы адвокат-представитель имел специаль¬ные полномочия, а именно: полномочия полного или частичного отказа от исковых требований, передать дело в третейский суд, признания иска, изменения предмета иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу, обжалования решения суда, предъявления исполнительного листа к взысканию, получения при¬сужденного имущества или денег, он должен иметь также и соответ¬ствующую доверенность (см.: ст.46 ГПК РСФСР).

Таким образом, к исковому заявлению, поданному  адвокатом-пред¬ставителем, должен быть приложен ордер юридической консультации (адвокатского формирования). Доверенность, выданная и оформленная в соответствии с требованиями закона (ст. 185 ГК РФ), удостоверяющая его полномочия (при наличии таковой), может быть также приложена к исковому заявлению или представлена суду в дальнейшем при рассмот¬рении дела по существу. Если адвокат-представитель имеет разовую дове¬ренность, то она приобщается к делу. Общая доверенность предъявляется судье при установлении личности явившихся в судебное заседание и проверке полномочий представителя, а затем возвращается ему.

Право вести дело в суде через представителя  принадлежит лицам, участвующим  в деле: сторонам, третьим лицам  как с самостоятель¬ными исковыми требованиями, так и без таковых, а также физичес¬ким и юридическим  лицам, участвующим в процессе по делам особо¬го производства или по делам, возникающим из административно-правовых отношений.

Судебное  представительство допускается  по всем гражданским делам, на всех стадиях процесса по конкретному  гражданскому делу: в суде первой инстанции (начиная с подачи заявления), при пересмотре судеб¬ных постановлений в кассационном, надзорном порядке, по вновь от¬крывшимся обстоятельствам, а также в исполнительном производстве.

Ведение дела через представителя не лишает сторону права лично участвовать в процессе наряду со своим представителем. Вместе с тем следует иметь в виду, что суд вправе вызвать сторону для личных объяснений и при наличии представителя. 
 

Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ» 2002 г. (ст.2, п.4) установил, что представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском судопроизводстве могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, со¬стоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом.

Представительство, осуществляемое адвокатами, относится  к раз¬ряду добровольного представительства. Основанием такого представи¬тельства является договор поручения (глава 49 ГК РФ) , в силу кото¬рого сторона или третье лицо доверяет адвокату-представителю ведение своего дела в суде. Договор (соглашение) поручения заключается в письменной форме (ст. 161 ГК РФ) между доверителем, с одной сто¬роны, и юридической консультацией, с другой стороны. В договоре наряду с существенными условиями может быть указан конкретный адвокат (адвокаты), который будет исполнять поручение.

Согласно  ст.434 ГК РФ, договор может считаться  заключенным в письменной форме как в том случае, когда составлен один документ, подписанный сторонами, так и когда произошел обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, элек¬тронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В отличие  от уголовного судопроизводства, в  гражданском процес¬се адвокат  не связан волей клиента и поэтому  он может отказаться от представительства. Отказ от представительства может  иметь место не только в связи с отсутствием правовой позиции по делу, но и по соображениям адвокатской этики. При заключении договора поруче¬ния возможности отказа от представительства и его последствия должны быть оговорены.

Процессуальное  положение адвоката-представителя  определяется следующим образом: не являясь стороной в гражданском судопроиз¬водстве, адвокат-поверенный действует на основании и в пределах полученных от доверителя полномочий.

Весь  ход судебного заседания имеет  состязательную форму. Сторо¬ны состязаются, доказывая обоснованность заявленных требований и возражений, отстаивая свои правовые позиции. Адвокат, являясь представителем стороны в процессе, в соответствии со ст. 50 ГПК РСФСР также должен доказать те обстоятельства, на которые ссылается как на основания своих требований и возражений. В этих целях адвокат-представитель участвует в доказывании, используя средства судебного доказывания, которые исчерпывающе перечислены в законе (ч.2 ст.49 ГПК РСФСР). К их числу относятся: объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные доказательства, веществен¬ные доказательства и заключения экспертов. При этом законодатель отметил (ч. 3 ст. 49 ГПК РСФСР), что доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.

Роль  адвоката-представителя в судебном доказывании выражается в его  участии в собирании, проверке и  оценке доказательств.

Для участия  в процессе адвокат-представитель, прежде всего, дол¬жен определить предмет  доказывания.

Понятие предмета доказывания большинством ученых определяет¬ся как совокупность фактов, имеющих юридическое значение, кото¬рые необходимо доказать сторонам с тем, чтобы суд правильно разре¬шил дело по существу, применив нормы материального права, регулирующие конкретное спорное правоотношение, и определив права и обязанности сторон.Следовательно, предмет доказывания по гражданским делам опре¬деляются утверждениями и возражениями сторон. Правильно опреде¬лить объем предмета доказывания по делу — значит придать всему процессу доказывания нужное направление и соответствующее рас¬пределение обязанностей по доказыванию, поскольку каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований или возражений.

Как правило, предмет доказывания определяется адвокатом-пред¬ставителем истца при подготовке искового заявления, а при представ¬лении интересов иных лиц участвующих в деле, в стадии подготовки дела или с момента вступления в процесс. Исключением, пожалуй, являются случаи изменения предмета и оснований иска, о чем будет сказано позднее.Правильно, с нашей точки зрения, полагает М.К. Треушников, что определение объема подлежащих доказыванию фактов и правовая ква¬лификация взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет до¬казывания по делу без знания содержания закона, подлежащего приме¬нению, и в то же время трудно определить правоотношения без знания тех фактических обстоятельств, которые имели место между сторонами. Объем фактов предмета доказывания в ходе процесса по гражданско¬му делу может изменяться в связи с изменением оснований или предме¬та иска, увеличением или уменьшением размера исковых требований.Основание иска — это обстоятельства, на которые ссылается истец в подтверждение исковых требований.Предмет иска — это материально-правовое требование к ответчику о совершении определенных действий, воздержании от действий, при¬знании наличия или отсутствия правоотношения, изменения или пре¬кращения его.

Следует помнить, что закон устанавливает  право истца изменить либо предмет, либо основание иска. Изменение и предмета и основа¬ния не допускается, поскольку такое изменение приведет к полной замене одного иска другим.

Изменение предмета доказывания может иметь  место при соедине¬нии или  разъединении исковых требований, отказе от иска или при¬знании иска, заключении мирового соглашения.Изменение предмета доказывания может также иметь место в слу¬чаях, когда суд по своей инициативе выйдет за пределы заявленных истцом требований, если это необходимо для защиты прав и охраняе¬мых законом интересов.

Законом предусмотрены случаи освобождения лиц, участвующих в деле, от доказывания (ст.55 ГПК РСФСР).

Не подлежат доказыванию:

• факты, признанные судом общеизвестными (землетрясение, на¬воднение, засуха, военные действия, катастрофы и т.д.). Общеизвест¬ные факты освобождены от доказывания потому, что истинность их очевидна и доказывание является излишним.

• преюдициальные факты, т.е. установленные вступившим в за¬конную силу приговором суда, решением суда общей юрисдикции или  арбитражного суда;

• факты, признанные стороной, на которых другая сторона осно¬вывает свои требования или возражения (ст. 60 ГПК РСФСР). Однако если у суда имеются основания  полагать, что признание фактов со¬вершено с целью сокрытия действительных обстоятельств дела либо под влиянием обмана, насилия, угрозы или заблуждения, суд не при¬нимает признания факта. В этом случае признанные стороной факты подлежат доказыванию на общих основаниях.Процесс собирания доказательств адвокатом-представителем вклю¬чает их выявление, а также представление или указание на место нахождения.