Выявить
доказательства, т.е. любые фактические
данные, на осно¬вании которых суд
может установить обстоятельства, имеющие
значе¬ние для дела, возможно, прежде
всего, путем внимательного озна¬комления
с имеющимися у доверителя документами.
Тщательно изучив и проанализировав их,
а также устную информацию доверителя
о фактических данных, могущих иметь значение
для дела, адвокат-представитель определяет,
какие из них относятся к предмету доказыва¬ния
и должны быть представлены суду, а также
круг иных возможных источников доказательств.
Объем
письменных доказательств, подлежащих
представлению в суд, определяется
также и с учетом конкретной категории
гражданского дела (примерный перечень
обязательных письменных доказательств
со¬держится в п.17 постановления Пленума
Верховного Суда РСФСР №2 от 14 апреля 1988
г. «О подготовке гражданских дел к судебному
разби¬рательству» с изменениями и дополнениями,
внесенными постановле¬нием Пленума №19
от 22 декабря 1992 г., в редакции постановления
Пленума №11 от 21 декабря 1993 г.).
В целях
выявления доказательств адвокат-представитель
может ис¬пользовать как способы,
предусмотренные действующим законода¬тельством,
так и любые иные, не запрещенные
законом способы. А именно: собирать
сведения, необходимые для оказания юридической
помощи, в том числе запрашивать справки,
характеристики и иные документы от органов
государственной власти, органов местного
са¬моуправления, общественных объединений,
а также иных организа¬ций. У казанные
органы и организации обязаны в порядке,
установ¬ленном законодательством, выдавать
адвокату запрошенные им документы или
их заверенные копии; опрашивать с их согласия
лиц, предположительно владеющих информацией,
относящейся к делу, по которому адвокат
оказывает юридическую помощь; собирать
и пред¬ставлять предметы и документы,
которые могут быть признаны веще¬ственными
и иными доказательствами в порядке, установленном
за¬конодательством РФ; привлекать на
договорной основе специалистов для разъяснения
вопросов, связанных с оказанием юридической
по¬мощи; фиксировать (в том числе с помощью
технических средств) информацию, содержащуюся
в материалах дела, по которому адвокат
оказывает юридическую помощь, соблюдая
при этом государственную и иную охраняемую
законом тайну; совершать иные действия,
не противоречащие законодательству РФ
(например, получать устную информацию
о лицах, которым известны факты, имеющие
значение для дела, месте нахождения письменных
(ст. 63 ГПК РСФСР) и ве¬щественных доказательств
(ст. 68 ГПК РСФСР), например в беседах, ответах
на устные вопросы; использовать сведения,
полученные из средств массовой информации;
работать с архивными материалами (осуществлять
поиск определенной информации) по согласованию
с администрацией соответствующих архивов
и т.д.).Таким образом, в результате деятельности
по выявлению доказа¬тельств адвокат-представитель
получает либо предметы и документы, которые
могут быть признаны доказательствами,
либо информацию о месте их нахождения,
либо об источниках доказательств далее
— доказательства. Полученные доказательства,
отвечающие требованиям относимости и
допустимости, он представляет в суд. В
остальной части адво¬кат-представитель
реализует свое право по участию в процессе
собира¬ния доказательств путем заявления
ходатайств о вызове в суд лиц, которым
могут быть известны какие-либо обстоятельства,
относящиеся к делу (свидетелей); о назначении
экспертизы; об истребовании пись¬менных
доказательств судом (ст.63-65 ГПК РСФСР);
об истребовании вещественных доказательств
(ст.68-70 ГПК РСФСР). Кроме того, если имеются
основания опасаться, что получение доказательств
в дальней¬шем может сделаться невозможным
или затруднительным, адвокат-представитель
вправе обратиться в суд с заявлением
об обеспечении этих доказательств (ст.57-59
ГПК РСФСР) (до возникновения дела в суде
обеспечение доказательств производится
нотариусом (ст. 102,103 Основ законодательства
Российской Федерации о нотариате, от
11 фев¬раля 1993 г.), который может допрашивать
свидетелей, производить осмотр письменных
и вещественных доказательств, назначать
экспер¬тизу). Также адвокат-представитель
может обращаться с заявлениями и ходатайствами
о принятии судом мер по обеспечению иска,
замене одного вида обеспечения иска другим,
о внесении ответчиком на депо¬зитный
счет суда истребуемой истцом суммы взамен
допущенных мер обеспечения иска, об отмене
обеспечения иска (глава 13 ГПК РСФСР).Участие
адвоката-представителя в процессе проверки
доказательств, как выявленных, полученных
или представленных им суду лично, так
и представленных суду иными лицами, участвующими
в деле, состоит в определении их допустимости,
т.е. того, что доказательства добыты установленными
в законе средствами и из установленных
за¬коном источников. Этот процесс осуществляется
путем изучения и оценки источника доказательства
и процесса его формирования, сопоставления
с другими доказательствами, проверки
правильности содержания и оформления
документа, в случае необходимости, заявления
ходатайств о назначении экспертизы, в
т.ч. дополнительной или повторной, об
истребовании дополнительных доказательств,
и т.д. Так, например, для установления
достоверности свидетельских показаний
изучается личность свидетеля, его отношение
к делу, способность к восприятию, усвоению,
запоминанию и воспроизведению соответ¬ствующих
событий, явлений, действий.Оценка доказательств
адвокатом-представителем — это установле¬ние
их относимости и достаточности для того,
чтобы ликвидировать сомнения в истинности
его утверждений и выводов, могущие возник¬нуть
у суда.Результат деятельности адвоката-представителя
по проверке и оцен¬ке доказательств подводится
при высказывании его мнения на соответ¬ствующие
вопросы суда, в ходатайствах и заявлениях
суду, а также в судебных прениях. В прениях
адвокату-представителю следует добивать¬ся
такого логического построения речи, чтобы
устранить имеющиеся противоречия между
доказательствами, провести анализ всей
совокуп¬ности полученной доказательственной
информации с позиций ее допу¬стимости,
относимости, достаточности, чтобы сформировать
у суда мне¬ние о правомерности и обоснованности
своих требований.В прениях адвокат-представитель
высказывает и аргументирует свои выводы
о том, какие доказательства являются
достоверными, какие обстоятельства следует
считать установленными, а какие не установ¬ленными,
каково содержание спорного правоотношения,
какой закон должен быть применен и как
следует разрешить дело.Судебные прения
состоят из речей лиц, участвующих в деле,
и представителей. Последовательность
выступлений с речами четко рег¬ламентируется
законом (ст. 185 ГПК РСФСР). Сначала выступает
ис¬тец и его представитель, а затем ответчик
и его представитель. Третье лицо, заявившее
самостоятельные требования на предмет
спора в уже начатом процессе, и его представитель
выступают после сторон. Третье лицо, не
заявляющее самостоятельных требований
на предмет спора, и его представитель
выступают после истца или ответчика,
на стороне которого третье лицо участвует
в деле.Если в объяснениях участвующих
в деле лиц, даваемых в начале су¬дебного
разбирательства, формулируются требования
и приводятся до¬казательства, имеющиеся
к тому времени у дающего объяснение, то
в прениях анализируются уже все собранные
и проверенные судом доказа¬тельства.
Адвокат-представитель не просто формулирует
свои требования, а обосновывает их как
с фактической, так и с правовой точек
зрения.После выступлений участники прений
могут обменяться реплика¬ми в связи со
сказанным в речах. Право последней реплики
всегда остается за ответчиком и его представителем.По
результатам разрешения дела по существу
суд выносит поста¬новление в форме решения.До
вступления решения в законную силу адвокат-представитель
вправе знакомиться в суде с материалами
дела и с поступившими жалобами или протестом
прокурора.Адвокат-представитель должен
занимать активную позицию (в со¬четании
с высокой культурой деятельности) не
только в доказыва¬нии, но и в следующих
вопросах: высказывать свое мнение, на
воп¬росы суда, о развитии процесса; заявлять
возражения на действия кого-либо из лиц,
участвующих в деле, представителей, экспертов,
переводчиков, а если необходимо, то и
против действий председа¬тельствующего;
сообщать суду об обстоятельствах имеющих
значение для принятия решения о движении
дела, могущих влечь приостанов¬ление
или возобновление, прекращение производства
по делу, оставление заявления без рассмотрения
и об отмене такого определения; заявлять
отводы; требовать занесения в протокол
заявлений и обстоя¬тельств, которые он
считает существенными для дела; обращать
вни¬мание суда на обстоятельства, могущие
стать предметом вынесения судом частного
определения в (см.: ст.225 ГПК РСФСР); делать
заяв¬ления о недопустимости доказательств
и об исключении их из числа доказательств;
принимать участие в осмотре вещественных
и письмен¬ных доказательств; задавать,
с разрешения суда, вопросы экспертам
и свидетелям; заявлять ходатайства о
проведении экспертиз, в т.ч. до¬полнительных
и повторных; обращаться, в случае необходимости,
с заявлением о восстановлении пропущенных
процессуальных сроков (ст. 105 ГПК РСФСР),
о взыскании вознаграждения за потерю
време¬ни (ст.92 ГПК РСФСР), о распределении
судебных расходов (ст.93— 95 ГПК РСФСР),
об освобождении, отсрочке или рассрочке
уплаты судебных расходов и уменьшении
их размеров (ст.80,31 ГПК РСФСР), о возврате
государственной пошлины (ст.85 ГПК РСФСР).С
заявлениями и ходатайствовать о приостановлении
производ¬ства по делу адвокат-представитель
обращается в случаях: пребыва¬ния стороны
в составе Вооруженных Сил на действительной
срочной военной службе или привлечения
ее для выполнения какой-либо государственной
обязанности; нахождения стороны в длительной
слу¬жебной командировке; нахождения
стороны в лечебном учреждении или при
наличии у нее заболевания, которое препятствует
явке в суд и подтверждается справкой
медицинского учреждения; розыска от¬ветчика
в случае неизвестности места его пребывания
(ст. 112 ГПК РСФСР); назначения судом экспертизы,
а также о возобновлении производства
по делу после устранения обстоятельств,
вызвавших его приостановление.После
объявления судебного решения адвокат-представитель
вправе обратиться в суд, постановивший
решение, со следующими заявле¬ниями:•
о вынесении дополнительного решения
в случаях если: по како¬му-либо требованию,
по которому лица, участвующие в деле,
пред¬ставляли доказательства и давали
объяснение, не было вынесено ре¬шение;
суд, разрешив вопрос о праве, не указал
размера присуженной суммы, имущества,
подлежащего передаче, или действий, которые
обязан совершить ответчик; судом не разрешен
вопрос о судебных расходах; об индексации
взысканных судом денежных сумм (ст.207—1
ГПК РСФСР).
Дополнительное
решение может быть обжаловано в
кассационном порядке по общим правилам;
• о
разъяснении решения суда, не изменяя
его содержания. Разъяс¬нение решения
допускается, если оно еще не приведено
в исполнение
• и
не истек срок, в течение которого
решение может быть принуди¬тельно
исполнено;
• об исправлении
допущенных в решении описок или
явных ариф¬метических ошибок;
• об отсрочке
либо рассрочке исполнения решения,
а также об изменении способа и порядка
его исполнения;
• об обеспечении
исполнения решения, не обращенного
к немед¬ленному исполнению;
• о
пересмотре заочного решения (это право
принадлежит адвока¬ту-представителю
стороны, не присутствовавшей в судебном
заседа¬нии).
Адвокат-представитель,
как и лица, участвующие в деле,
вправе, ознакомившись с протоколом
судебного заседания в течение
трех дней со дня его подписания,
подавать письменные замечания на него
с указанием на допущенные неправильности
и неполноту протокола.Адвокат-представитель
имеет право на принесение частных жалоб
на определения суда по вопросам: о внесении
в решение исправлений (ст.204 ГПК РСФСР);
об отказе в вынесении дополнительного
решения (ст.205 ГПК РСФСР); о разъяснении
решения суда (ст.206 ГПК РСФСР); об отсрочке
или рассрочке исполнения решения, а также
об изменении способа и порядка его исполнения(ст.207
ГПК РСФСР); о немедлен¬ном исполнении
решения (ст.211 ГПК РСФСР); об обеспечении
иска (ст. 139 ГПК РСФСР); об оставлении без
удовлетворения заявления о пересмотре
заочного решения (глава 16—1 ГПК РСФСР);
о приоста¬новлении производства по делу
(ст.217 ГПК РСФСР); об отказе в вос¬становлении
пропущенного процессуального срока (ст.
105 ГПК РСФСР); связанным с судебными расходами
(ст.96 ГПК РСФСР); об отказе суда сложить
штраф или уменьшить его размер (ст.98 ГПК
РСФСР); на решение суда об индексации
взысканных сумм (ст.207-1 ГПК РСФСР).После
вступления решения в законную силу лица
участвующие в деле, в т.ч. и адвокат-представитель,
не могут вновь заявлять в суде те же исковые
требования, на том же основании, а также
оспаривать в другом процессе установленные
судом факты и правоотношения.
Решение
суда может быть обжаловано адвокатом-представителем,
как уже указывалось ранее, только
в том случае, если соответствую¬щее
правомочие делегировано ему доверителем
в доверенности.Право на обжалование возникает
с момента вынесения судом ре¬шения в
окончательной форме.Не вступившие в законную
силу решения могут быть обжалованы в
кассационном порядке : решения районных
(городских) судов — в Верховный суд автономной
республики, краевой, областной, городс¬кой
суд, суд автономной области или суд автономного
округа; реше¬ния Верховных судов автономных
республик, краевых, областных, городских
судов, судов автономных областей и судов
автономных ок¬ругов — в Верховный Суд
РФ; решения Судебной коллегии по граж¬данским
делам и Военной коллегии Верховного Суда
РФ — в касса¬ционную коллегию Верховного
Суда РФ.Кассационные жалобы могут быть
поданы в течение десяти дней после вынесения
судом решения в окончательной форме через
суд, вынесший решение или непосредственно
в кассационную инстанцию.
Кассационная
жалоба должна содержать: наименование
суда, кото¬рому адресуется жалоба;
наименование лица, подавшего жалобу;
ука¬зание на решение, которое обжалуется
и суд, постановивший это ре¬шение; указание,
в чем заключается неправильность решения,
и просьбу лица, подающего жалобу; перечень
прилагаемых к жалобе письмен¬ных материалов,
в том числе и квитанцию об оплате государственной
пошлины. Кассационная жалоба представляется
в суд с копиями по числу лиц, участвующих
в деле. Суд может обязать адвоката-предста¬вителя
предоставить копии приложенных к кассационной
жалобе пись¬менных материалов по числу
лиц, участвующих в деле. Ссылки в жа¬лобе
на новые доказательства, которые не были
представлены в суд первой инстанции,
допускается лишь в случае обоснования
в жалобе невозможности их представления
в суд первой инстанции.Жалоба, поданная
адвокатом-представителем, подписывается
им с приложением доверенности, удостоверяющей
полномочия, если в деле не имеется такого
полномочия. В случае подачи кассационной
жалобы, не подписанной подающим лицом,
без указания на решение, которое обжалуется,
либо без приложения всех необходимых
копий, а также при подаче жалобы, не оплаченной
государственной пошлиной (в раз¬мере
50% ставки, установленной для исковых заявлений,
исчислен¬ной со спорной суммы), суд выносит
определение, которым оставляет жалобу
без движения и назначает срок для исправления
недостатков. При выполнении в срок указаний
суда, жалоба считается поданной в день
первоначального представления в суд.
В противном случае жалоба считается неподанной
и возвращается лицу, подававшему ее.Адвокату,
представляющему интересы соучастника
или третьего лица, выступающему на стороне
того лица, участвующего в деле, которое
уже подало кассационную жалобу, следует
помнить о воз¬можности присоединиться
к поданной жалобе. Заявление о присоеди¬нении
к жалобе государственной пошлиной не
облагается.
Пределами
кассационной жалобы определяются пределы
проверки законности и обоснованности
решения суда первой инстанции в кас¬сационном
порядке.
Производство
в суде кассационной инстанции построено
на тех же основных началах, что и
производство в суде первой инстанции,
с теми лишь особенностями, которые вытекают
из различия предмета судебного разбирательства,
проверочного характера функций суда
вто¬рой инстанции.Лица, участвующие в
деле, и их представители в суде второй
ин¬станции пользуются широкими процессуальными
правами. Они долж¬ны быть оповещены о
дне разбирательства дела в суде второй
инстан¬ции, имеют право участвовать в
судебном разбирательстве, знакомиться
со всеми материалами, поступившими в
суд второй инстанции, давать объяснения
по делу, поддерживать жалобу, возражать
против жало¬бы, а также представлять
дополнительные материалы. Но их неявка
не препятствует разбору жалобы.Адвокат-представитель
вправе представить объяснения на жалобу
или протест с приложением документов,
подтверждающих эти объяс¬нения. Если
суд сочтет необходимым, он может обязать
представить объяснения и приложенные
к нему документы с копиями по числу лиц,
участвующих в деле.Адвокат-представитель
вправе отказаться от поданной жалобы.
Од¬нако для суда такой отказ не является
обязательным. В случае если такое действие
адвоката-представителя противоречит
закону или на¬рушает права и охраняемые
интересы других лиц, суд может, не при¬няв
отказ от кассационной жалобы, рассмотреть
дело в кассационном порядке.
Отказ
адвоката-представителя истца от
иска или мировое соглаше¬ние сторон,
совершенные после подачи кассационной
жалобы или протеста, должны быть представлены
кассационной инстанции в пись¬менной
форме. Принятие отказа кассационной инстанцией
влечет от¬мену вынесенного решения и
прекращение производства по делу.В ходе
разбирательства дела в суде второй инстанции,
после докла¬да дела, суд выслушивает
объяснения явившихся в судебное заседание
лиц, участвующих в деле, и представителей.
Сначала выступает лицо, подавшее кассационную
жалобу и его представитель. В случае обжало¬вания
решения обеими сторонами первым выступает
истец.Вступившие в законную силу решения,
определения и постановле¬ния всех судов
Российской Федерации могут быть пересмотрены
в порядке судебного надзора по протестам
лиц, имеющих право прине¬сения протеста.Жалоба
с просьбой о принесении протеста адресуется
соответству¬ющему должностному лицу
(ст. 320 ГПК РСФСР) с указанием наи¬менования
лица, подавшего жалобу, указанием на судебный
акт, ко¬торый обжалуется, и суд, постановивший
его, аргументацией несогласия с принятым
решением, определением или постановлением,
вступившими в законную силу (ст. 330 ГПК
РСФСР — непра¬вильное применение или
толкование норм материального права;
су¬щественное нарушение норм процессуального
права, повлекшее вы¬несение незаконного
решения, определения, постановления суда),
просьбу, в случае необходимости, о приостановлении
исполнения со¬ответствующих решений,
определений и постановлений (ст. 323 ГПК
РСФСР), перечень прилагаемых к жалобе
письменных материалов, в т.ч. копии обжалуемых
решения, определения или постановления.В
случае принесения протеста суд извещает
об этом лиц, участвую¬щих в деле и направляет
им копии протеста. И хотя суд по своему
усмотрению решает вопрос о сообщении
или несообщении лицам, участвующим в
деле, о времени и месте рассмотрения дела,
они в любом случае вправе представить
письменные объяснения на протест и дополнительные
материалы. Неявка в судебное заседание
лиц, уча¬ствующих в деле, которые извещались
о времени и месте рассмотре¬ния дела,
не является препятствием к разбирательству
дела.Решения, определения и постановления
судов по гражданским де¬лам, вступившие
в законную силу, могут быть пересмотрены
также и по вновь открывшимся основаниям
по заявлению лиц, участвующих в деле,
или их представителей, которое направляется
в суд, вынесший решение, определение или
постановление. Срок подачи такого заявле¬ния
установлен в течение трех месяцев со
дня установления обстоя¬тельств, служащих
основанием пересмотра.Статья 333 ГПК РСФСР
к таким основаниям относит: существен¬ные
для дела обстоятельства, которые не были
и не могли быть извест¬ны заявителю; установленные
вступившим в законную силу пригово¬ром
суда заведомо ложные показания свидетеля,
заведомо ложное заключение эксперта,
заведомо неправильный перевод, подложность
документов либо вещественных доказательств,
повлекшие за собой по¬становление незаконного
или необоснованного решения; установлен¬ные
вступившим в законную силу приговором
суда преступные дей¬ствия сторон, других
лиц, участвующих в деле, либо их представителей
или преступные деяния судей, совершенные
при рассмотрении данного дела; отмена
решения, приговора, определения или постановления
суда либо постановления иного органа,
послужившего основанием к выне¬сению
данного решения, определения или постановления.Перечень
оснований к пересмотру дела по вновь
открывшимся ос¬нованиям предопределяет
действия адвоката-представителя, собираю¬щего
документы для возбуждения соответствующего
производства в суде. Как и при рассмотрении
дела в кассационной и надзорной ин¬станции,
заявитель и лица, участвующие в деле,
извещаются о време¬ни и месте судебного
заседания, однако их неявка не является
препят¬ствием к рассмотрению заявления.Правоотношения,
возникающие в исполнительном производстве,
регулируются рядом правовых актов, важнейшим
из которых являет¬ся Федеральный закон
№119-ФЗ «Об исполнительном производстве»
от 21 июля 1997 г.Сторонами исполнительного
производства являются взыскатель и должник.
Они могут лично участвовать в исполнительном
производ¬стве или поручать ведение дела
представителю, который, действуя по доверенности,
имеет право совершать от имени представляемого
всех действий, связанных с исполнительным
производством: знакомиться с материалами
исполнительного производства, делать
из них выпис¬ки, снимать с них копии, представлять
дополнительные материалы, заявлять ходатайства,
участвовать в совершении исполнительных
дей¬ствий, давать устные и письменные
объяснения в процессе исполни¬тельных
действий, высказывать свои доводы и соображения
по всем вопросам, возникающим в ходе исполнительного
производства, воз¬ражать против ходатайств,
доводов- и соображений других лиц, уча¬ствующих
в исполнительном производстве, заявлять
отводы. При на¬личии в доверенности специально
оговоренных полномочий, представитель
также имеет право на совершение следующих
действий: предъявлять и отзывать исполнительный
документ; передавать полно¬мочия другому
лицу; обжаловать действия (бездействия)
судебного пристава-исполнителя; получать
присужденное имущество (в том чис¬ле
и деньги).
Возможные
варианты конкретного выражения
полномочий пред¬ставителя следующие:
1. Обращаться
с заявлением к судебному приставу-исполнителю:
1.1 О
принятии исполнительного документа
(о возбуждении ис¬полнительного
производства);
1.2 Об описи
имущества должника и наложении ареста;
1.3 Об
отсрочке или о рассрочке исполнения,
а также об измене¬нии способа
и порядка исполнения (при наличии
обстоятельств, пре¬пятствующих
совершению исполнительных действий);
1.4 Об
отложении исполнительных действий
(право представителя взыскателя);
1.5 Об
отложении взыскания (право представителя
должника); -
1.6 О
возврате исполнительного документа
(право представителя взыскателя
при неисполнении или частичном
исполнении);
1.7 О
розыске должника, имущества должника
или розыске ребенка.
2. Обращаться
с заявлением в суд или иной
орган, выдавший ис¬полнительный
документ:
2.1 Об
отсрочке или о рассрочке исполнения,
а также об измене¬нии способа
и порядка исполнения (при наличии
обстоятельств, пре¬пятствующих
совершению исполнительных действий);
2.2 О
восстановлении пропущенного срока
предъявления испол¬нительного
листа или судебного приказа
к исполнению.
3. Обжаловать
в соответствующий суд:
3.1 Постановление
судебного пристава-исполнителя
о возбуждении исполнительного производства;
3.2 Действия
судебного пристава-исполнителя,
возвратившего ис¬полнительный
документ;
3.3 Постановление
судебного пристава-исполнителя
об отложении исполнительных
действий;
3.4 Постановление
судебного пристава-исполнителя
об отказе в розыске должника
или его имущества и о взыскании расходов
по розыску;
3.5 Определение
суда о приостановлении или
прекращении иско¬вого производства
(в кассационном порядке).
Некоторую
специфику имеет подготовка и
ведение дел особого производства.