Сущность и содержание современной договорной работы

Хотя обеспечение строгого исполнения контрагентами договорных обязательств и является важным направлением договорной работы, однако не следует его рассматривать как самоцель. В качестве основной цели договорной работы проектного управления выступает, как указывалось выше, способствование эффективному ведению проекта. Для достижения данной цели необходимо строить договорную работу в проекте таким образом, чтобы она была адекватной складывающимся объективным условиям хозяйствования.

Современные экономические отношения характеризуются высочайшей степенью динамики, поэтому в реальной жизни очень часто возникают ситуации, когда исполнение взятых договорных обязательств по разным объективным причинам (например, резкое падение  роста рыночных цен на ту или иную продукцию (работы, услуги),

Внедрение новых технологий, существенно повышающих качество изделий становится экономически невыгодным кому-либо из контрагентов. В таких ситуациях следует думать не о силовом принуждении контрагента к исполнению взятых договорных обязательств (в том числе — через суд), а о совместной корректировке заключенных договоров. Такое поведение позволяет найти оптимальное решение возникающей проблемы и сохранить между хозяйствующими субъектами стабильные деловые отношения. Под корректировкой договора понимается изменение содержания условий с сохранением договорных отношений между сторонами договора. Различают одностороннее, двухстороннее и судебное изменение договора проекта.

По общему правилу одностороннее изменение условий договора допускается, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом или самим договором. Возможность одностороннего изменения возможна в силу включения в него такого условия и закреплена в ст. 310 РФ в отношении договоров, связанных с предпринимательской деятельностью. Для применения этого правила достаточно, чтобы хотя одна из сторон действовала с предпринимательской целью. Одностороннее изменение условий договора используется, прежде всего, как реакция на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные акты одностороннего изменения условий договора относятся к мерам оперативного воздействия. Они представляют активное правовое средство защиты интересов лиц от негативных последствий нарушения. Такие действия позволяют предотвратить или уменьшить возможные потери от нарушения обязательств. Одностороннее изменение договора может также предусматриваться и на случаи изменения экономической ситуации или условий хозяйственной деятельности сторон. В таких ситуациях подобные меры уже не являются мерами оперативного воздействия, они представляют один из способов защиты от рисков. Так, в договорах (купли-продажи или поставки товаров) стороны нередко предусматривают право на одностороннее уменьшение количества товара или ассортимента в случае существенного изменения покупательского спроса; на одностороннюю корректировку цены в случаях колебания курсов валют или инфляционных процессов.

Если в договоре предусматривается возможность одностороннего его изменения, то важно четко определять основания для этого, а также порядок и сроки таких действий. В договоре между словами «вправе изменить» должны обязательно стоять слова «в одностороннем порядке».

Важно различать возможность одностороннего отступления от:

- любых договоров;

- договоров определенного типа;

- конкретных видов договоров.

Законодательство предусматривает возможность одностороннего изменения отдельных видов договоров только по конкретным основаниям. Например, ст. 523 ГК РФ определяет ряд оснований для одностороннего изменения договора поставки, как поставщиком, так и покупателем. Хранитель в силу ст. 893 и 910 ГК РФ может изменить условия хранения, если это необходимо для предотвращения утраты или порчи товара. Подрядчик может изменить техническую документацию (ст. 744 ГК РФ), если удорожание не превысит 10% стоимости строительства.

Итак, решение вопроса о правомерности одностороннего изменения договорных условий сводится в следующий алгоритм действий:

1) правильно квалифицировать (определить) тип и вид заключенного или разрабатываемого договора;

2) проверить, предусматривает ли действующее законодательство 
право стороны на одностороннее изменение условий этого договора 
(если да — то какое именно изменение, каких именно условий и по каким основаниям); 

3) в предусмотренных законом  случаях и при наличии предусмотренных законом оснований сторона вправе сделать отступление от исполнения договорных условий в установленных законом рамках вне зависимости от наличия или отсутствия в договоре соответствующего условия о возможности одностороннего изменения этих условий;

4) если законодательство вводит запрет на одностороннее изменение условий данного договора вообще или по каким-либо определенным основаниям, то такое изменение не может осуществляться даже при наличии в договоре условий о возможности подобного одностороннего изменения;

5) если законодательство прямо  не предусматривает возможности  одностороннего отступления от  исполнения договора, но и не  вводит на него прямого запрета, то подобное отступление может  осуществляться только на основании договора, если он предусматривает соответствующее изменение условий его исполнения.

Одностороннее изменение условий договора производится по письменному заявлению, при этом согласие контрагента на это не требуется. Рекомендуется посылать заявление заказной  почтой и с уведомлением о вручении, либо вручать под роспись уполномоченным должностным лицам организации-контрагента, либо передавать другим способом, позволяющим достоверно подтвердить факт получения соответствующего заявления. Это необходимо для исключения последующих споров. В посылаемом заявлении целесообразно указать конкретный срок, начиная с которого договор считается измененным (например, начиная с такого-то числа или через десять дней после получения заявления).

Корректировка договора по взаимному согласию сторон производится тогда, когда ни закон, ни договор не предусматривают возможности одностороннего изменения договорных условий. На практике корректировка данного рода получила наибольшее распространение. Это связано, во-первых, с достаточно ограниченным мнением одностороннего изменения договорных условий, а во-вторых, — с крайней затруднительностью процедуры судебного изменения договора. Особенно важно, что указанная форма корректировки способствует сохранению и развитию хозяйственных связей, в то время как другие формы очень часто приводят к их разрушению. Поэтому можно рекомендовать во всех случаях, когда возникает необходимость попытаться откорректировать договор совместно, по взаимному согласию, и только в случае явной невозможности такой корректировки переходить к односторонней или судебной корректировке договоров.

Соглашение об изменении условий договора должно быть оформлено той же форме, что и корректируемый договор, если только из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (ст. 452 ГК РФ). На практике такое изменение оформляется:

- подписанием составленного сторонами  документа в виде соглашения  или протокола к договору;

- обменом письмами, телеграммами, факсограммами. Здесь  именно обмен  документами, подписанными уполномоченными должностными лицами организаций-контрагентов, направленное предложение и полученный ответ о согласии влекут изменение условий договора. Отсутствие ответа на полученное предложение не считается согласием на изменение договора.

По общему правилу договор считается измененным с момента заключения соглашения. Однако стороны могут в самом соглашении установить иной срок для изменения обязательств. Важно просчитывать все последствия таких действий и определять оптимальный срок.

Судебная корректировка договора, как правило, производится тогда, когда договор не может быть изменен в одностороннем порядке и не удается достичь согласия контрагента на корректировку договора.

Корректировка договора в судебном порядке имеет процедурные особенности, которые должны учитываться при организации и ведении договорной работы проекта. Эти процедурные особенности  заключаются в следующем.

Сторона, заинтересованная в изменении договора, сначала должна в обязательном порядке направить контрагенту письменное предложение об этом. Здесь действует обязательная процедура досудебного урегулирования разногласий. Другая сторона обязана дать ответ в 30-дневный срок, установленный ст. 452 ГК РФ. Однако в самом предложении может быть указан иной, более короткий срок для ответа на предложение. Эту возможность следует использовать для ускорения достижения определенности в отношениях сторон.

При отказе от принятия предложения или непоступлении ответа в установленный срок заинтересованная сторона вправе предъявить в арбитражный суд иск об изменении условий договора. Однако следует иметь в виду, что судебная корректировка возможна только лишь при наличии достаточного ограниченного числа оснований и условий, перечисленных в ст. 450, 451 ГК РФ.

Помимо этого по некоторым видам договоров введены дополнительные ограничения на изменение их условий. Так, в силу п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены товара после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором или законом. Согласно ст. 614 ГК РФ размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон не чаще одного раза в год. Соответственно и в суд с такими исками при недостижении согласия можно обращаться не чаще одного раза в год.

Договор может быть изменен по решению суда в нескольких случаях.

1. Возможность требовать изменения договора в судебном порядке в связи с какими-либо обстоятельствами может быть предусмотрена самими сторонами в договоре. Поэтому на практике следует заранее предусматривать в заключаемых договорах возможность судебного изменения тех или иных условий, указывая необходимые для этого основания.

2. Закон предусматривает общую  возможность требовать в суде  изменения договора в случае  существенного нарушения договора  другой стороной, вследствие которого (согласно ст. 450 ГК РФ) сторона в значительной мере лишается возможного дохода от исполнения договора. На практике под значительной мерой утраты дохода обычно признается потеря 50% возможного дохода и более.

3. Судебное изменение договора  возможно в случае существенного  вменения обстоятельств после заключения договора (ст. 451 ГК РФ). Речь идет об изменении возможностей или условий деятельности одной обеих сторон. Заявитель иска обязан доказать: новизну обстоятельств; появление их после заключения договора; существенный характер таких обстоятельств; необходимость корректировки договора с учетом происшедших изменений. Одним из критериев существенности служит значительная утрата стороной возможного дохода от исполнения договора. Изменение договора по данному основанию происходит в исключительных случаях.

В договорах рекомендуется предусматривать оговорки о существенных затруднениях, которые дают дополнительные основания для корректировки договоров.

4. Законодательство, регулирующее  конкретные виды договоров, предусматривает  немало специальных оснований для судебного изменения договоров. Так, например, покупатель по договору купли-продажи при обнаружении недостатков товара вправе требовать соразмерного уменьшения цены, замены товара на доброкачественный или изменений условий договора (ст. 475 ГК РФ). Необходимо четко осознавать, что если закон или договор не предусматривает оснований для судебной корректировки договора, то су-иск заявителя является бесперспективным правовым средством корректировки договора.

Для хозяйственных руководителей и юристов очень важно уметь прогнозировать возможность тех или иных нарушений и прервать в договоре право на одностороннее или судебное изменение договора. Для учета таких ситуаций следует изучать состояние соответствующих договоров. Практика свидетельствует  том, что стороны более охотно идут на включение в договоры возможности судебного, а не одностороннего изменения, особенно если такая возможность предусматривается как паритетная. При судебной корректировке договоров следует учитывать еще два важных положения.

Во-первых, нужно иметь в виду, что в силу ст. 453 ГК РФ договор считается измененным в судебном порядке с момента вступления в законную силу решения суда. На практике это приводит к существенным проблемам, связанным с продолжающейся довольно длительное время неопределенностью во взаимоотношениях сторон. Решение арбитражного суда, если оно не обжаловано в апелляционном порядке, вступает в законную силу по истечении месяца после его вынесения. Если решение обжаловано, то сюда еще прибавляется как минимум один месяц (срок рассмотрения дела в апелляционной инстанции). Очевидно, что такое положение дел явно не соответствует потребностям заинтересованной в корректировке договора стороны.

Во-вторых, необходимо учитывать то, что в случае изменения договора любым способом стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими до момента изменения договора. Поэтому, прежде чем инициировать процедуру корректировки договора, следует внимательно просчитать возможные последствия.

Данная стадия договорной работы проектного управления включает в себя процедуры по завершению (прекращению) договорных обязательств между контрагентами, к которым относятся:

1) завершение надлежащего исполнения  договорных обязательств (п. 1 ст. 408 ПС РФ);

2) расторжение договора (ст. 450 ГК РФ);

3) отказ от договора (ст. 310 ГК  РФ);

4) предоставление отступного (ст. 409 ГК РФ);

5) применение зачета встречного  однородного обязательства (ст. 410 ГК  РФ);

6) применение новации (ст. 414 ГК РФ);

7) прощение долга (ст. 415 ГК РФ);

8) уступка права требования исполнения обязательств (ст. 382—390 ГКРФ);

9) перевод долга (ст. 391, 392 ГК РФ);

10) признание договора недействительным  и применение последствий его недействительности (ст. 166, 167 ГК РФ).

Каждая из обозначенных процедур прекращения договорных обязательств имеет свои процессуальные особенности, которые должны неукоснительно соблюдаться в процессе договорной работы проектного управления. Однако простого соблюдения установленных законодательством требований по применению процедур завершения договорных обязательств сегодня оказывается недостаточно. Необходимо в каждом конкретном случае оценивать эффективность данных процедур и выбирать наиболее результативную из них.