Сущность и содержание современной договорной работы

Основные и вспомогательные договорные связи проектов должны быть четко взаимоувязаны и согласованы, т.е. каждый основной договор должен  
быть взаимосвязан с требующимися для его исполнения вспомогательными и обслуживающими договорами.

Важным аспектом является порядок договорных связей проекта при реализации товаров (работ, услуг).

Согласно данному критерию договорные связи проекта делятся на прямые связи и связи с участием промежуточных организаций.

Прямые связи устанавливаются непосредственно между изготовителями и потребителями товаров (работ, услуг), где в качестве потребителей выступают организации, получающие товар для предпринимательских или производственных (хозяйственных) нужд.

Связи с участием промежуточных организаций предполагают, что процесс продвижения товаров (работ, услуг) опосредуется несколькими договорами, составляющими так называемую договорную цепочку.

Определение структуры договорных связей проекта достаточно сложно и требует повышенного внимания. На структуру договорных связей влияет внутреннее организационное устройство организации, численность персонала и т.д. В свою очередь, структура договорных связей оказывает влияние на распределение обязанностей среди персонала проекта.

На практике структура договорных связей проекта разрабатывается в виде сетевых графиков с помощью компьютера или вручную. Они выглядят в виде древообразной схемы, которая позволяет совместить по количествам, срокам и другим параметрам планируемые операции по обмену товарами (работами, услугами). Без подобной взаимосогласованности, взаимоувязки всех планируемых операций в дальнейшем невозможно качественно разработать конкретные договоры по конкретным вопросам деятельности в проекте.

Выработанная структура договорных связей должна постоянно уточняться на последующих стадиях договорной работы проекта.

Разработка договоров является самой сложной стадией современной договорной работы проектного управления. Именно здесь, как показывает практика, совершается наибольшее число ошибок и просчетов, приводящих к существенному снижению конечной эффективности и результативности проекта. Подобное положение дел в немалой степени обусловлено отсутствием современных алгоритмов разработки договоров, которые позволяли бы участникам договорной работы в проекте моделировать условия разрабатываемых договоров наиболее оптимальным образом в зависимости от требований действующего законодательства, собственных интересов, возможностей и реальных условий окружающей действительности.

Сегодня для качественной разработки договоров в проекте требуется не традиционное толкование и комментирование норм договорного права, а знания и умения более высокого уровня сложности: навыки моделирования договорных связей, изложения и фиксации договорных условий и др.

Основная цель данной стадии договорной работы проектного управления заключается в том, чтобы придать разработанной модели договора юридическую силу путем совершения конкретных действий по его заключению

В самом общем виде процедура заключения договоров закреплена в ст. 432-449 ГК РФ. Согласно этим нормам заинтересованная в заключении договора сторона (организация) направляет другой стороне предложение о заключении договора. Предложение может адресоваться конкретному хозяйствующему субъекту или неопределенному кругу лиц, но в этом случае оно должно содержать существенные условия договора, иначе такое обращение рассматривается не как предложение о договоре, а как деловая информация, реклама.

Предложение о заключении договора налагает на давшую его сторону определенную юридическую ответственность. Такая ответственность может состоять в обязанности возмещения убытков при отказе от собственного предложения, если другая сторона начала подготовку к заключению или исполнению договора и понесла определенные затраты.

На практике предложение о заключении договора может делаться следующими основными способами:

1) направлением другой стороне  подготовленного проекта договора. Действующее законодательство не определяет количество экземпляров высылаемых проектов, но практика свидетельствует об удобстве и экономичности посылки двух экземпляров проектов договоров;

2) направлением письма или телеграммы, содержащих предложение о договоре. Предложение может направляться также в виде телефонограммы, факсограммы, средствами электронной связи, если можно достоверно установить, что документ исходит от организации, сделавшей его (ст. 434 ГК РФ). Однако следует иметь в виду, что использование телефонограмм, факсограмм, электронных средств связи менее надежно ввиду возможности фальсификаций или отказа недобросовестных лиц от своих отправлений. Во избежание подобных ситуаций необходимо предварительно предусмотреть саму возможность и порядок воспроизведения подписи полномочных представителей сторон в таком документе (п. 2 ст. 160 ГК РФ) письменным соглашением, в котором должен быть определен соответствующий способ оформления договора и кодовое обозначение, подтверждающее принадлежность подписи уполномоченному лицу.

В предложении о заключении договора может быть указано время для ответа. Следует постоянно учитывать эту возможность и использовать ее, когда требуется ускорить заключение договора. Если в назначенный срок ответ не поступил, то предложение считается непринятым, и сделавшее предложение лицо вправе подыскать себе другого контрагента.

Если в предложении не указано время для ответа (ст. 441 ГК РФ), ответ должен быть дан в течение  нормально необходимого времени. Законодательство не определяет, какое время можно считать нормально необходимым для ответа, однако рекомендуется не выходить за рамки 30-дневного срока (по аналогам со ст. 445 ГК РФ).

При ведении договорной работы проектного управления необходимо четко осознавать, когда тот  или иной договор будет считаться заключенным и, соответственно, порождать юридические последствия. К сожалению, на практике данный вопрос вызывает серьезные трудности и проблемы. Многие руководители проектов и некоторые юристы считают, что договор можно считать заключенным только тогда, когда стороны подписали договор, оформленный в виде отдельною письменного документа. Однако это мнение ошибочно.

По общему правилу договор считается заключенным, если получившая предложение сторона совершила одно из следующих действий:

1) возвратила подписанный экземпляр  договора, который оформлен в виде отдельного письменного документа (ст. 160, п. 2 ст. 434 ГК РФ);

2) прислала письмо, телеграмму, факсограмму или другой документ, подтверждающий согласие со сделанным ей предложением (п. 2 ст. 434 ГК РФ);

3) совершила в срок, указанный  в предложении, действия по выполнению указанных в проекте договора условий (например, отгрузила товары, предоставила услуги, уплатила соответствующие суммы, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не указано в предложении о заключении договора (п. 3 ст. 434, п. «з» ст. 438 ГКРФ)).

Таким образом, и единый документ, подписанный сторонами, и два документа: предложение и ответ, и определенные допускаемые законом конклюдентные действия — признаются заключением договора.

Кроме того, для отдельных видов договоров (франшизы, аренды зданий и сооружений и др.) предусмотрена государственная регистрация, без совершения которой даже надлежащим образом оформленный и подписанный сторонами договор считается незаключенным (п.3 ст.433 ГК РФ).

Если в соответствии с законом для заключения договора необходимо также передача имущества (перевозчику и др.), договор считается заключенным только после передачи соответствующего имущества (п. 2 ст. 433, ст. 224 ГК РФ).

Сторона, получившая проект или предложение о заключении договора, нередко соглашается заключить договор, но на иных условиях. Такие контрпредложения должны быть ею высказаны. Если договор заключается путем подписания составленного проекта, то рекомендуется перед подписью делать отметку: «с разногласиями». К возвращенному экземпляру договора прилагается протокол разногласий. Этот документ упоминается в ст.445 и 528 ГК РФ. На практике он оформляется как сопоставительная таблица текстов предложения и ответа, либо как встречное изложение редакции условий договора. Несоблюдение подобного порядка может повлечь за собой отрицательные последствия для нарушителей.

При заключении договоров путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами в даваемых ответах следует указывать вносимые контрпредложения, выделяя их в тексте ответа. Во избежание осложнений работники организации, закрепленные за соответствующим направлением договорной работы проектного управления, всегда обязаны сравнивать, сопоставлять тексты посланного предложения и полученного ответа.

По российскому законодательству согласие на заключение договора должно быть полным и безоговорочным и не должно допускать расхождений с текстом предложения. В силу ст. 443 ГК РФ ответ, содержащий иные условия по сравнению с предложением, не считается согласием заключить договор. Он рассматривается, как встречное предложение заключить договор на новых условиях.

Сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, может поступить следующим образом:

1) принять меры к урегулированию  разногласий. Рассмотрение разногласий  проводится уполномоченными на  то должностными лицами организации. В некоторых случаях, когда заключение договора для проекта крайне необходимо, а поступившие контрпредложения неприемлемы, в целях достижения компромиссного решения возникших проблем целесообразно проводить с организацией-контрагентом переговоры по заключаемому договору. Результаты рассмотрения разногласий оформляются протоколом урегулирования разногласий, служащим приложением к договору, либо составлением нового текста договора. В случае невозможности переговоров из-за отдаленного нахождения контрагентов, следует направить другой стороне письмо с мотивированным изложением своей позиции. Во многих случаях такие действия ведут к корректировке позиции контрагента, способствуют установлению договорных отношений;

2. дать письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор. Сообщение о таком согласии влечет за собой признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве разногласий;

3) рассмотреть поступившие предложения  в качестве предложения заключить  договор на новых условиях;

3. передать спор по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда.

Передача разногласий на разрешение суда допустима в следующих случаях:

Во-первых, когда сами стороны заключили соглашение о передаче спора по условиям заключаемого договора на разрешение суда. На практике такое случается крайне редко. Во-вторых, когда договор заключается в обязательном порядке. Такие обращения возможны при уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных условий (ст.429 ГК РФ), при дискриминационных условиях публичного до говора (ст. 426 ГК РФ), при возникших разногласиях по обязательно заключаемому договору, а также договору на поставку товаров для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении. Есть еще ряд случаев обязательного заключения договоров.

Когда законом или соглашением сторон предусмотрена передача возникших разногласий в арбитражный суд, то исковое заявление по преддоговорному спору должно быть направлено в суд не позднее 30 дней с момента получения разногласий. Такие споры разрешаются судом по местонахождению ответчика. Необращение в суд с иском об урегулировании возникших разногласий влечет за собой признание договора незаключенным.

Таким образом, если сторона получила ответ с разногласиями и не смогла или не пожелала их урегулировать, либо не обратилась в суд, когда обязана была это сделать, то договор признается незаключенным.

Важное значение для эффективного ведения хозяйственной деятельности многих организаций имеют долгосрочные договоры. Они характеризуются гораздо более широким диапазоном возможностей, большими регулятивными возможностями, нежели краткосрочные. Они характеризуются гораздо более широким диапазоном возможностей, большими регулятивными возможностями, нежели краткосрочные. К сожалению, нынешнее российское законодательство имеет пробел в отношении регулирования процедуры заключения и согласования дополнений к текстам долгосрочных договоров. Однако изучение хозяйственной практики позволяет дать следующие рекомендации по данному вопросу:

- необходимо заключить основной  договор. Он заключается на значительный  срок, и в нем регулируются  основные вопросы взаимоотношений  контрагентов, обычно не подлежащие  изменению на весь период действия  основного договора. В основных договорах крайне важно определять, кто и в какие сроки высылает проект отдельного договора, как и в какие сроки сообщаются и урегулируются возникающие разногласия. В договоре может быть предусмотрен молчаливый акцепт поступившего проекта отдельного договора.

Одним из важных моментов рассматриваемой стадии договорной работы является проверка того, какой орган организации полномочен принимать решение о заключении договора, это связано с участившимися случаями злоупотреблений и сознательного введения в заблуждение контрагентов относительно полномочий тех или иных должностных лиц на подписание договоров. Соответствующие злоупотребления выражаются в том, что недобросовестная сторона, получившая исполнение от добросовестного контрагента, умышленно не исполняет свои обязательства, а для избежания ответственности предъявляет в суд иск о признании договора недействительным по мотиву его заключения неуполномоченным органом.

Для исключения подобных ситуаций необходимо:

1) перед заключением договора проверить, существуют ли законодательные ограничения полномочий органов юридических лиц контрагентов на принятие решения по заключению данного договора. Например, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» определяет, что крупные договоры (т.е. договоры на сумму от 25 до 50% активов) совершаются по решению совета директоров, а свыше 50% активов — по решению общего собрания акционеров (ст. 78, 79). Подобные ограничения предусмотрены также ст. 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г.№ 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;