Правовое регулирование процедуры отбора персонала

       Вместе с тем, ни собеседование,  ни анкетирование не предоставляют возможности оценить в полной мере компетентность того, или иного кандидата. На помощь приходит следующий кадровый инструмент - тестирование.

     Тестирование  позволяет измерить общие, интеллектуальные, профессиональные и личностные качества человека. Тесты при правильной их обработке и интерпретации дают достаточно надежную информацию о кандидате. Однако отметим ряд моментов, которые могут повлиять на качество полученной в результате тестирования информации:

     -    во-первых, особую роль во время  тестирования играет субъективный фактор: волнение, переживания потенциального кандидата, решающего тест, могут неоднозначно сказаться на результате тестирования;

     -    во-вторых, значимым является уровень  подготовки лица, проводящего тест, поскольку для проведения тестирования необходимо иметь специальную психологическую подготовку и определенный опыт работы по отбору персонала;

     -    в-третьих, качество используемых  тестов. Тесты, публикуемые в последнее  время в периодических изданиях, категорически нельзя использовать  для профессионального тестирования. В большинстве случаев они подготовлены для развлечения и не рассчитаны на получение реальных результатов.

       Тесты подбираются в зависимости  от требований, предъявляемых к  кандидату на вакантное место  работы как к профессионалу, как к члену коллектива, как к руководителю и т.д. Предлагаются как письменные, так и компьютерные варианты тестов.

     Стоит отметить, что при использовании  в работе тестов необходимо не только иметь четкое представление о  назначении теста и способах его проведения, но и уметь обрабатывать полученную информацию. Кроме того, для проведения тестирования посредством отдельных личностных тестов необходимо иметь специальную подготовку в области психологии.

       Какие сведения не следует  запрашивать у человека в процессе собеседования и анкетирования соискателя в процессе отбора персонала и почему?

       Российское законодательство не  запрещает проводить тестирование, анкетирование и собеседование  в процессе отбора кандидатов  на вакантную должность. Вместе  с тем, статья 17 Международного пакта о гражданских и политических правах от 16.12.1966 гласит: «Никто не может подвергаться произвольному или незаконному вмешательству в его личную и семейную жизнь... Каждый человек имеет право на защиту закона от такого вмешательства или таких посягательств».

       Декларация прав и свобод человека  и гражданина от 22.11.1991 гарантирует  право на неприкосновенность  его частной жизни. Сбор, хранение, использование и распространение  информации о частной жизни  лица без его согласия не  допускаются, за исключением случаев, указанных в законе (пункты 1, 3 статьи 9 Декларации).

     Статьи 23 и 24 Конституции РФ гласят: «каждый  имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго  имени»; «сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются».

       В главе 14 Трудового кодекса  РФ правом на защиту персональных  данных наделяется работник, то  есть физическое лицо, вступившее  в трудовые отношения с работодателем. Однако на стадии подбора персонала трудовые отношения еще отсутствуют. Соискатель в Трудовом кодексе РФ обозначен как «лицо, поступающее на работу» (статья 65 Трудового кодекса РФ) и в его отношении Трудовой кодекс РФ каких-либо оговорок не содержит. Отсюда можно сделать вывод, что только в том случае, если соискатель стал работником, от него можно требовать предоставления любой информации, относящейся к персональным данным, работа с которыми должна осуществляться по нормам статей 86-89 Трудового кодекса РФ.

       Согласно статье 85 Трудового кодекса  РФ к персональным данным работника  относится любая информация, необходимая  работодателю в связи с трудовыми  отношениями и касающаяся конкретного  работника.

     Хочется обратить внимание на то, что, в статье 65 Трудового кодекса РФ определен ограниченный перечень документов, который работодатель может запросить у потенциального кандидата на вакантное место:

     1)  паспорт или иной документ, удостоверяющий  личность;

     2)  трудовая книжка, за исключением  случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

     3)  страховое свидетельство государственного  пенсионного страхования;

     4)  документы воинского учета - для  военнообязанных и лиц, подлежащих  призыву на военную службу;

     5)  документ об образовании, о  квалификации или наличии специальных  знаний (при поступлении на работу, требующую специальных знаний  или специальной подготовки).

       Таким образом, при составлении  анкет, тестов, в процессе собеседования  работодатель может задавать вопросы, запрашивать информацию и получать сведения, относящиеся к деловым качествам и квалификации соискателя. Однако, иные сведения, которые хотел бы знать работодатель о соискателе, не относящиеся к его деловым качествам и квалификации, можно получать только у самого человека и только с его согласия.

     Отказ соискателю в трудоустройстве.

     На  первый взгляд, обычной является ситуация, когда в процессе отбора из нескольких кандидатов был выбран один «подходящий» кандидат и возникла необходимость отказать в трудоустройстве остальным соискателям. Как правило, такой отказ делается в устной форме при личной встрече или, что делается намного чаще, в процессе беседы по телефону.

     Однако  может возникнуть ситуация, когда  соискатель на вакантную должность потребует от работодателя предоставить отказ в письменной форме. В этом случае, работодатель в силу статьи 64 Трудового кодекса РФ просто обязан предоставить соискателю письменный мотивированный и обоснованный отказ. Нельзя не забывать и о том, что в дальнейшем соискатель вправе обжаловать этот отказ в судебном порядке.

     В статье 64 Трудового кодекса РФ определено, что в процессе отбора персонала  на вакантную должность запрещается  необоснованный отказ в заключение трудового договора. Необоснованным отказом в приеме на работу считается отказ, связанный с каким бы то ни было прямым или косвенным ограничением прав или установлением прямых или косвенных преимуществ в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, места жительства (в том числе, наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), наличия беременности, наличия детей, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника. Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» обращает внимание на то, что «отказ работодателя в заключение трудового договора с лицом, являющимся гражданином Российской Федерации, по мотиву отсутствия у него регистрации по месту жительства, пребывания или по месту нахождения работодателя является незаконным, поскольку нарушает право граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства, гарантированное Конституцией РФ (часть 1 статьи 27), Законом Российской Федерации от 25 июня 1993 г. № 5242-1 «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации», а также противоречит части второй статьи 64 ТК РФ, запрещающей ограничивать права или устанавливать какие-либо преимущества при заключении трудового договора по указанному основанию».

     В процессе подготовки письменного отказа следует руководствоваться разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»: «Работодатель может отказать в приеме на работу кандидату, обосновывая свой отказ деловыми качествами кандидата, недостаточной квалификацией». Под деловыми качествами работника следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).

     Таким образом, в обоснование отказа соискателю в его трудоустройстве не стоит упоминать результаты тестирования, указывать, что причиной отказа явилось отсутствие у соискателя регистрации по месту жительства или месту пребывания, наличие беременности или принадлежность к определенной национальности, поскольку такой отказ будет необоснованным.

     При подготовке письменного ответа на запрос соискателя свой отказ работодатель должен мотивировать недостаточным  стажем работы кандидата, несоответствующим  образованием, даже если истинной причиной отказа в трудоустройстве являются данные психологического тестирования. Практика показывает, что закрепление требований, предъявляемых по той или иной должности (профессии) в локальных нормативных актах (должностных инструкциях и др.) позволяет работодателю обосновывать свой отказ, тем более, если вопрос о необоснованности отказа в трудоустройстве будет решаться в судебном порядке.

     2.2 Правовое регулирование  деятельности негосударственных агентств по трудоустройству

     Закрепление гарантий прав граждан в сфере  трудоустройства приобретает особую актуальность в России и в связи с деятельностью негосударственных агентств по трудоустройству. Создание негосударственной системы трудового посредничества в России относят к началу 1990-х годов. В настоящее время в Российской Федерации насчитывается более 2500 негосударственных агентств по трудоустройству, большая часть которых действует в крупных городах - Москве, Санкт-Петербурге.

     Следует признать, что складывающиеся общественные отношения с участием негосударственных  агентств по трудоустройству не урегулированы в достаточной степени законодательством. Вместе с тем необходимость вмешательства права (и особенно - трудового) в данную сферу общественных отношений объективно существует. Так, практически всеми агентствами применяются различные тесты для отбора персонала, требования к проведению которых не установлены законодательством. В целях разработки более эффективных соответствующих правовых мер полезно изучить опыт зарубежных стран, где существуют специальные правовые нормы, направленные на регулирование процесса отбора кадров как работодателями, так и негосударственными агентствами. Так, например, Германское гражданское уложение запрещает (за рядом исключений) сообщать о вакансиях только для мужчин или только для женщин. Подобные требования нередко предъявляются российскими негосударственными агентствами по трудоустройству.

     Существует  еще одна важная проблема, связанная  с деятельностью негосударственных  агентств по трудоустройству, которая  также обойдена вниманием российского  законодателя. В последнее время широко распространенная за рубежом практика «временного трудоустройства» применяется и в России. Речь идет о так называемых «треугольных отношениях», одной из сторон которых выступает агентство, предоставляющее работу лицу, которое заключает договор с агентством, а не с организацией-работодателем. И хотя сегодня практика «временного трудоустройства» не особо распространена на российском рынке труда, надежды на то, что «временное трудоустройство» представляет собой одно из наиболее прибыльных направлений деятельности негосударственных агентств по трудоустройству в будущем, неоднократно высказывались работниками таких агентств. Следовательно, широко обсуждаемая за проблема гарантий социально-трудовых прав лиц, работающих на условиях временного трудоустройства, в скором времени может коснуться и России. Вместе с тем состояние правового регулирования общественных отношений с участием негосударственных агентств по трудоустройству является неудовлетворительным, если не сказать, что оно характеризуется весьма существенными пробелами.

     Приведенные выше положения позволяют оценить  способность складывающегося в  России рынка труда к саморегуляции  как незначительную. Все еще остается объективная необходимость в  использовании элементов государственного регулирования (включая правовое), направленного на решение разнообразных проблем занятости и трудоустройства. Особая роль в решении данных проблем должна отводиться трудовому праву, поскольку речь идет, прежде всего, о гарантиях реализации права на труд. Вне всякого сомнения, одним из направлений реформирования трудового права, должно быть признано создание адекватной системы обеспечения реальной возможности граждан трудиться в целях наиболее эффективной реализации прав человека и гражданина в сфере труда. Известно, что отношения по трудоустройству в определенной степени включаются в предмет данной отрасли, как иные тесно связанные с трудовыми и по общему правилу им предшествующие. Поэтому вопросы занятости и трудоустройства не могут быть обойдены вниманием при разработке нового Трудового кодекса России.

     Как уже отмечалось выше, вопросам правового  регулирования отношений в сфере  занятости и трудоустройства  посвящен Закон о занятости. Данным законом определяются правовые, экономические  и организационные основы государственной политики содействия занятости населения, в том числе указывается на особую роль трудоустройства в реализации прав граждан в сфере труда и занятости. Вместе с тем закон не охватывает всех вопросов трудоустройства, в частности, отсутствуют конкретные меры ответственности работодателей за его несоблюдение, имеют место некорректные формулировки, неточно определяет правовое положение всех участников правоотношений по содействию занятости и трудоустройству. Внесенные изменения в указанный правовой акт не восполнили всех существующих пробелов. Неудивительно, что практическое применение норм Закона о занятости обнаруживает определенные недостатки, на которые указывали работники органов по вопросам занятости.