Правовое обеспечение

Случайными называют условия, изменяющие либо дополняющие  обычные условия. Они приобретают  юридическую силу, если включаются в договор.

3. Порядок заключения  договора

Порядок и процедура  заключения договоров определяются в основном правилами главы 28 ГК, а также нормами Арбитражного процессуального кодекса РФ (16).

Заключение договора связывается с достижением соглашения по всем его существенным условиям. Договор не считается заключенным при отсутствии согласования хотя бы по одному из таких условий.

Для того чтобы  стороны могли достигнуть соглашения и тем самым заключить договор, необходимо, чтобы, хотя бы одна сторона  сделала предложение о заключении договора, а другая – приняла это предложение.

Гражданский Кодекс устанавливает, что договор заключается  посредством направления оферты – предложения заключить договор  одной из сторон, и ее акцепта  – принятия предложения другой стороной (2, ст. 432). В соответствии с этим сторона, делающая предложение именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, – акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.

Однако не всякое предложение приобретает силу оферты. Оферта содержит следующие признаки (2, ст. 435):

предложение должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить  договор;

предложение должно содержать все существенные условия  договора;

предложение должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

При отсутствии любого из названных признаков «предложение может рассматриваться только как  вызов на оферту». (5, с. 514) Оферта может  быть адресована одному или нескольким конкретным лицам. При несоблюдении в сделанном предложении хотя бы одного из перечисленных требований оно не считается офертой, а признается лишь вызовом на оферту, который ни к чему не обязывает того, кто его сделал. В качестве приглашения делать оферту выступает реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц.

Офертой (2, ст.435) признается адресованное одному или  нескольким конкретным лицам предложение, которое:

достаточно определенно;

содержит указание на все существенные условия;

выражает намерение  лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Таким образом, оферта представляет собой сообщение  о желании вступить в договор, из условий которого вытекает, что  «сообщение будет связывать оферента, как только лицо, которому оферта адресована, примет его путем вполне определенного действия, воздержания от действия или встречным обязательством». (10, с. 12)

Оферта может  представлять собой развернутый  проект договора, либо заказ, исходящий  от стороны, которая нуждается в определенных услугах.

Согласно ст.433 ГК договор заключается в момент получения лицом, направившем оферту, ее акцепта.

Акцептом является полное и безоговорочное согласие лица, которому адресована оферта, принять  это предложение. (2, ст. 438) Если согласие на предложение заключить договор сопровождается дополнениями или изменениями условий, содержащихся в оферте, то оно не имеет силы акцепта.

Намерение принять  предложение должно быть четко выражено. «Очевидно, что акцепт должен соответствовать условиям оферты. При выяснении, состоялся ли акцепт, иногда встречается ряд трудностей, поскольку предполагаемый акцепт может быть отказом и встречной офертой». (10), (2, ст. 443)

При использовании  современных средств электронно-вычислительной техники для заключения договоров последние считаются заключенными не только при условии, что акцепт сообщен, но также и при поступлении обратной информации о получении акцепта оферентом на компьютер акцептанта

Для признания  соответствующих действий получателя оферты акцептом не требуется выполнять  условия оферты в полном объеме. Для признания указанных действий акцептом достаточно, чтобы «лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок». (11, п. 58)

Признаки акцепта:

оферта принята  безоговорочно в том виде, в  каком сформулирована, без внесения каких-либо встречных предложений; (2, ст. 438, п. 1)

из закона, обычаев делового оборота или из особенностей прежних деловых отношений сторон следует, что умолчание является проявлением воли стороны заключить договор (молчаливый акцепт); (2, ст. 438, п. 2)

действия по выполнению указанных в оферте условий, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Подобные действия должны совершаться лицом, получившим оферту, в срок, который установлен для ее акцепта. К их числу относятся отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей денежной суммы. (2, ст. 438, п. 3)

Оферта и акцепт порождают в соответствии с законом  определенные обязательства для  лиц, их совершающих:

оферта связывает  оферента возможностью ее принятия в  установленные сроки;

акцепт обусловливает  признание договора состоявшимся.

Обладающие необходимыми признаками оферта и акцепт порождают  определенные юридические последствия  для совершивших их лиц.

Оферта связывает  направившее лицо с момента ее получения адресатом. (2, ст. 435, п. 2)

Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта. Иное допускается оговорить в самой оферте либо может вытекать из существа предложения или обстановки, в какой она была сделана. (2, ст.436)

Если в оферте установлен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах указанного срока. (2, ст.440)

ü Если срок для  акцепта не установлен в оферте, то ее юридическое действие зависит  от того, в какой форме она сделана. При устной форме оферты договор считается заключенным при немедленном заявлении об акцепте другой стороной. При письменной форме оферты договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен – в течение нормально необходимого для этого времени. (2, ст.441)

Акцепт не признается опоздавшим, если сторона, направившая  оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта  с опозданием. Заключенным договор  считается и при условии, что сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии акцепта, полученного с опозданием. (2, ст.442)

Важным при  заключении договоров является время  и место заключения договора. «Соглашение  считается состоявшимся в тот  момент времени, когда оферент получил согласие акцептанта. Этот момент и признается временем заключения договора». (5, с. 517)

Временем заключения реальных договоров будет считаться  не момент получения оферентом акцепта, а момент передачи имущества одной  стороной другой стороне.

Договоры, подлежащие в обязательном порядке государственной  регистрации, считаются заключенными с момента его регистрации, если иное не установлено законом. (2, ст. 433)

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, направившего оферту. (2, ст. 444)

4.Изменение  и расторжение  договора

Изменение договора означает, что при сохранении его  силы в целом то или иное условие  либо некоторые из них, в том числе связанные с исполнением договорных обязанностей, формулируются по-новому, по сравнению с тем, как это было зафиксировано первоначально при заключении договора.

Расторжение договора всегда приводит к досрочному его  прекращению. 

«Представляется актуальной проблема обеспечения стабильности конкретного договора. Нельзя допускать, чтобы заключенный договор, который реально исполняется сторонами или хотя бы одной из них, в связи с чем уже понесены определенные затраты, вдруг по воле одной из сторон прекращал свое действие». (3, с. 415)

В связи с  этим в Гражданском Кодексе четко  установлены правила, регулирующие изменение и расторжение гражданско-правовых договоров.

  Основания изменения  и расторжения  договора

Общим правилом изменения или расторжения договора является соглашение сторон (2, ст. 451).

Как исключение из общего правила предусмотрены  два случая, когда допускается  изменение или расторжение договора по требованию одной из сторон по решению  суда. (2, ст. 450, п.2).

1. Когда другой  стороной нарушены условия договора и эти действия могут быть квалифицированы как существенное нарушение, то есть нарушение, которое влечет для контрагента такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора. Понятие существенности основывается на применении экономического критерия, когда нарушение договора одной из сторон влечет за собой для другой стороны ущерб, при котором потерпевшая сторона в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Сторона, заявившая требование об изменении или прекращении договора, должна доказать, что при продолжении действия договора она может понести ущерб в форме упущенной выгоды и тех расходов, которые возникли в процессе исполнения договора. Существенность нарушения договора определяется судом. Например, нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным, во-первых, при поставке товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, и, во-вторых, при неоднократном нарушении сроков поставки. (2, ст.523)

2. Изменение  и расторжение договора допускается  по основаниям, прямо предусмотренным  Гражданским Кодексом, другими законами  или договором. «Такими основаниями выступают действия (бездействие) стороны договора, создающие условия для возможного причинения ущерба другой стороне, хотя они непосредственно не связаны с нарушением договорного обязательства» (15). Примером могут служить действия стороны, формулирующей условия договора присоединения в ущерб интересам другой стороны (2, ст.428, п.2).

Изменение и  расторжение договора в связи  с существенным изменением обстоятельств. (2, ст.451)

Существенное  изменение обстоятельств, из которых  стороны исходили при заключении договора, может служить основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа отношений.

Статья 451 ГК признает существенными такие изменения  обстоятельств, которые изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

«Данное определение  носит абстрактный характер. Конкретные явления, события, факты, которые могут  признаваться существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, вряд ли возможно назвать в настоящее время. Это в состоянии сделать лишь судебная практика». (3, ст. 451)

Для того чтобы  какое-либо изменение обстоятельств, связанных с конкретным договором, было отнесено к категории существенных и тем самым достаточных для изменения или расторжения договора, требуется наличие одновременно четырех условий: (2, ст. 451, п. 2)

· стороны при  заключении договора исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет. «Решающим фактором в оценке изменения обстоятельств будет ответ на вопрос, могли ли стороны разумно предвидеть такое изменение. К примеру, заключая договор в 1994 году, стороны, действующие разумно, не могли не предвидеть инфляцию при наличии в договоре условия о том, что расчеты производятся в октябре. Однако, вероятно, необходимо признать, что при заключении договора они исходили из того, что такое событие, как обвальный курс рубля, имевший место в печально известный "черный вторник" (11 октября 1994 года) не наступит. И это было бы разумно!» (3, ст. 451)

· изменение  обстоятельств должно быть вызвано  причинами, которые заинтересованная сторона была не в состоянии преодолеть после их возникновения при той  степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

· исполнение договора при наличии существенно изменившихся обстоятельств без соответствующего изменения его условий настолько  нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;