Рынок ценных бумаг и его структура

В соответствии с законодательством отношения  между депозитариями и их клиентами  строятся на основе так называемого  депозитарного договора (договор  о счете депо — тождественное  понятие). Сторона, предоставляющая  депозитарные услуги, именуется депозитарием, другая сторона — депонентом. В качестве депонента депозитария могут выступать физические или юридические лица, которые являются собственниками либо владельцами ценных бумаг, а также лица, являющиеся номинальными держателями, залогодержателями и доверительными управляющими ценных бумаг. Договор должен быть заключен в письменной форме, при этом в нем в качестве существенных условий должны присутствовать стандарты (условия) депозитарной деятельности, утвержденные депозитарием. Предметом данного договора является предоставление услуг депозитарием по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав, а также иных услуг, содействующих реализации владельцами их прав по ценным бумагам.

Из определения  этого вида профессионального участника рынка ценных бумаг следует, что депозитарий, заключив договор, не приобретает права собственности на ценные бумаги клиента. Более того, любые ограничения законных прав владельца ценной бумаги, которые включены в договор, не будут иметь юридической силы и будут считаться ничтожными. Учет прав и операций с ценными бумагами клиента ведется при помощи счета депо, открываемого клиенту. На этом счете учитывается количество ценных бумаг, их вид, наименование, место хранения и другая информация. Совершать какие-либо действия с ценными бумагами клиента депозитарий может лишь в том случае, если клиент дал на это соответствующее распоряжение (поручение) в порядке и в случаях, предусмотренных договором. Учитывая, что депозитарный договор не предусмотрен в ГК РФ как отдельный вид договоров, Закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает перечень существенных условий договоров данного типа. К ним, в частности, относятся: однозначное определение предмета договора, порядка передачи информации о распоряжении ценными бумагами, обязанностей депозитария, порядка предоставления отчетности, размера оплаты услуг и срока действия договора.

Заключение договора не обусловливается внесением ценных бумаг на счет депо (депонированием). Депозитарий обладает правом устанавливать  договорные отношения с другим депозитарием. В законе указано, что если депозитарий привлекает для выполнения определенных обязанностей по профессиональной деятельности другой депозитарий, то между ними должен быть заключен депозитарный договор. В этом случае один из депозитариев становится депонентом другого. Если договор заключается между депозитариями (междепозитарные отношения), то удостоверение прав и учет ценных бумаг клиентов депозитария-депонента осуществляется по всем данным без разбивки по отдельным клиентам и депозитарий-депонент выполняет функции номинального держателя ценных бумаг своих клиентов. Депозитарий, у которого находится счет другого депозитария, не отвечает за правильность переданной ему информации депозитарием-депонентом, а несет ответственность исключительно за правильность ее передачи третьим лицам. Несмотря на то что депозитарий-депонент ведет агрегированный счет ценных бумаг клиентов, распоряжения по счету проводятся только при наличии упомянутых выше оснований.

Помимо общих  требований к осуществлению депозитарной деятельности таких, как получение лицензии, соблюдение в процессе своей деятельности требований российского законодательства, выполнение обязанностей, предусмотренных договорами с клиентами, Положение обязывает депозитарий разработать Условия депозитарной деятельности. Эти условия не являются конфиденциальной информацией и должны предоставляться по запросам любых заинтересованных лиц. В случаях, когда заключается депозитарный договор с клиентом, данные условия включаются в обязательном порядке в договор и являются его неотъемлемой частью.

В условиях должна содержаться следующая информация: виды операций, которые выполняет  депозитарий, образцы документов, которые  заполняют депоненты и которые  они получают на руки, сроки выполнения операций, тарифы на них и т. п.

Помимо этого  депозитарий разрабатывает внутренние правила, которые описывают порядок  совершения операций и ведения документооборота, учета операций, порядок контроля за конфиденциальностью информации и рассмотрения жалоб клиентов.

Если депозитарную деятельность осуществляет организация, совмещающая данный вид деятельности с иной (иными) профессиональной деятельностью  на рынке ценных бумаг, либо организация, являющаяся кредитной, то в ее структуре  должно быть отдельное подразделение, которое ведет депозитарную деятельность и для которого эта деятельность является исключительной.

При осуществлении  своей деятельности депозитарий  обособляет ценные бумаги, переданные ему клиентами или иными лицами в соответствии с договором от своих собственных посредством их учета на различных счетах. Для этого депозитарий обязан открывать каждому клиенту отдельный счет депо и выступать в качестве номинального держателя в реестре либо у другого депозитария. Информация о записях о правах на ценные бумаги должна дублироваться депозитарием в целях обеспечения сохранности ценных бумаг.

За депозитарием закреплено право оказывать иные услуги депонентам. В частности, для  эффективного ведения депозитарной деятельности депозитарий вправе в  соответствии с российским законодательством вести денежные счета клиентов, в том числе валютные и мультивалютные, при условии, что это необходимо для проведения операций с ценными бумагами. Если депозитарий обслуживает ценные бумаги, выпущенные в документарной форме, то он вправе проводить перевозку и инкассацию ценных бумаг, а также изъятие их из обращения, погашение (в том числе купонов) и уничтожение сертификатов. Кроме предусмотренных выше методов содействия клиентам в реализации их прав, депозитарный договор может предусматривать обязательства по отслеживанию корпоративных действий эмитента, информированию депонентов об этих действиях и возможных негативных последствиях. При этом сам депозитарий предпринимает действия, направленные на минимизацию ущерба клиенту. Клиентам депозитарий может предоставлять консультативные услуги по инвестированию и давать рекомендации по налогообложению. Перечень сопутствующих услуг, приведенный в Положении, не является исчерпывающим и может быть изменен (дополнен) соглашением сторон.

Помимо информирования депонента о корпоративных действиях эмитента депозитарий, как профессиональный участник рынка ценных бумаг, обязан передавать информацию от регистратора на условиях и в сроки, указанные в договоре. Сведения, предоставляемые депозитарием, должны соответствовать данным регистров депозитария, на дату, установленную в качестве даты составления соответствующих списков. Сопутствующие услуги также могут включать содействие владельцам ценных бумаг в реализации их права голоса и предоставление регистратору или эмитенту сертификатов и иных документов, если платеж (выплата дивидендов) производится по их предъявлении.

С момента передачи ценных бумаг в депозитарий изменяется способ удостоверения прав на них. Все  права с этого момента удостоверяются записями по счетам депо, открытыми в соответствующих депозитариях. Если заинтересованное лицо не согласно с записями, совершенными депозитарием, то может оспорить их в судебном порядке. Передача ценных бумаг осуществляется по поручению клиентов и иных уполномоченных на то законом или договором лиц путем совершения записей по счету депо. Основаниями для них являются: поручения клиента (попечителя), надлежащим образом оформленные и отвечающие требованиям договора, а также документы, которые в соответствии с российским законодательством подтверждают переход прав на ценные бумаги не в результате гражданско-правовых сделок. Права считаются переданными с момента внесения соответствующей записи по счету депо. В то же время отсутствие таковой не лишает лицо возможности доказать свои права на основании других сведений. Депозитарий не осуществляет перевод ценных бумаг в другой депозитарий в том случае, если другой депозитарий на законных основаниях не обладает правом обслуживать данный выпуск. Каждый депозитарий обязан обеспечить прием ценных бумаг, переведенных из других депозитариев, или регистратора, а также принять сертификаты ценных бумаг с предварительной проверкой их подлинности, законности приобретения и их наличия в «стоп-листе» эмитента.

Контроль над  депозитариями со стороны лицензирующих органов подразумевает регулярное представление в последние отчетности по депозитарным операциям и их проверок, а также проведение по инициативе лицензирующих органов проверок деятельности депозитария. При нарушении депозитарием требований нормативных актов применяются санкции и меры, предусмотренные законодательством.

Деятельность  по ведению реестра владельцев ценных бумаг. С широким распространением выпусков ценных бумаг в бездокументарной форме резко возросла потребность  в специализированных институтах, обеспечивающих ведение реестра акционеров и учет прав на другие эмиссионные ценные бумаги, выпускаемые хозяйственными обществами. Такими институтами являются профессиональные участники рынка ценных бумаг — регистраторы (от лат. registrum — перечень, список, имеющий юридическое значение) [англ эквивалент — registrar — банк, компания, уполномоченная вести реестры ценных бумаг, регистрировать смену их владельцев, удостоверять подлинность ценных бумаг и т. п]. Определение, содержащееся в Законе, относит к данному виду деятельности сбор, фиксацию, обработку, хранение и предоставление информационных данных, которые составляют систему ведения реестра. Система представляет собой совокупность данных, зафиксированных на материальных и электронных носителях, на основании которых устанавливаются владельцы ценных бумаг либо номинальные держатели и их права на бумаги. При этом идентифицируются владельцы, зарегистрированные именно в этой системе ведения реестра. Правом заниматься данной деятельностью обладают только юридические лица — регистраторы (равнозначный термин — держатели реестра).

Основным документом системы ведения реестра является реестр владельцев ценных бумаг. Это  неотъемлемый элемент системы ведения  реестра, он представляет собой перечень зарегистрированных владельцев, на основании которого их можно идентифицировать на определенное время (дату), где указано количество, номинальная стоимость и категория ценных бумаг, которыми владеет каждое из лиц, включенных в перечень. Помимо этого система ведения реестра должна обеспечивать хранение и сбор любой другой информации, если последняя имеет отношение к реестру и может вызвать необходимость внесения в него изменений, а также если она касается действий держателя реестра по внесению соответствующих изменений. Такая система ведется только для именных ценных бумаг бездокументарной формы в отличие от предъявительских.

Реестры акционеров — акционерных обществ ведут  преимущественно регистраторы, поэтому  следует определить, какие требования устанавливают нормативные акты в отношении указанных реестров.

В каждом реестре  должны содержаться сведения о каждом зарегистрированном лице (акционере  или номинальном держателе акций), количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного  лица. В реестр могут включаться и иные сведения, если это предусмотрено правовыми актами Российской Федерации. Акционерное общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров в порядке, предусмотренном законодательством не позднее одного месяца с момента государственной регистрации общества. В свою очередь владельцы и номинальные держатели ценных бумаг обязаны соблюдать правила предоставления информации в систему ведения реестра. Правовые последствия непредставления информации Закон не определяет (подразумевается действие иных норм гражданского, административного, уголовного законодательства). Например, нормами корпоративного права предусмотрено, что если лицо, зарегистрированное в реестре акционеров общества, не информирует держателя реестра об изменении своих данных, то общество и специализированный регистратор не несут ответственность за причиненные в связи с этим убытки (п. 5 ст. 44 Закона «Об акционерных обществах»).

Как уже упоминалось  выше, регистратором может быть сам  эмитент либо профессиональный участник рынка ценных бумаг, если он был уполномочен на это поручением эмитента. Однако следует помнить, что «эмитент, заключивший договор с регистратором, не освобождается от ответственности за ведение системы ведения реестра» (ст. 44 Закона «Об акционерных обществах»). Деятельность по ведению реестра в обязательном порядке передается эмитентом независимой специализированной организации — регистратору в случае, когда число владельцев ценных бумаг превышает 500. Число эмитентов, чьи реестры владельцев вправе вести регистратор, не ограничивается, однако оговаривается, что договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом. Раз в год эмитент вправе возмездно потребовать у регистратора реестр владельцев, при этом плата за его предоставление не должна превышать стоимости затрат на его составление. Если эмитенту будет необходимо регулярное предоставление реестра, то размер вознаграждения устанавливается соглашением сторон. Помимо вознаграждения, которое регистратор получает от эмитента, он вправе взимать комиссионный сбор со сторон сделки в размере, равном для физических и юридических лиц. Максимальный размер оплаты услуг регистратора устанавливается ФКЦБ. Регистратор не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами эмитента, зарегистрированного в системе ведения реестра.

Если эмитент, регистратор, владелец ценных бумаг  или депозитарий совершили действие (бездействие), нарушившее правила функционирования системы ведения реестра, в частности  препятствовали включению данных в  реестр, нарушили формы отчетности и эти действия привели к невозможности осуществлять права по ценным бумагам, то к таким лицам может быть предъявлен иск о возмещении ущерба.

К основным обязанностям держателя реестра Закон «О рынке  ценных бумаг» относит:

• открытие лицевого счета (на основании законного требования);
• внесение изменений (дополнений) в систему ведения реестра;
• проведение по поручению уполномоченных лиц и владельцев операций с ценными бумагами;
• предоставление зарегистрированным лицам сведений, поступивших от эмитента о правах, закрепленных ценными бумагами, и о способах их реализации.

В системе ведения  реестра зачастую зарегистрированы не владельцы ценных бумаг, а их номинальные  держатели. Номинальным держателем может быть любой профессиональный участник рынка ценных бумаг на основании договора с клиентом (владельцем). К номинальному держателю не переходит не только право собственности на ценные бумаги, но и какие-либо иные вещные права. Также очевидно то, что ценные бумаги клиента не могут рассматриваться в качестве имущества для взыскания требований кредиторов номинального держателя. Реализовать права, закрепленные ценной бумагой, номинальный держатель может только на основании надлежащим образом оформленного поручения владельца.

Одним из преимуществ  института номинального держания является то, что клиенты одного номинального держателя могут совершать между собой сделки, информация о которых не будет фиксироваться в реестре или депозитарии.

По отношению  к клиентам у номинального держателя  существуют три основных обязанности: совершать необходимые действия для получения выплат по ценным бумагам их владельцами; совершать сделки только по поручению клиента и в порядке, предусмотренном договором; вести учет ценных бумаг на раздельных забалансовых счетах. По первому требованию владельца ценных бумаг номинальный держатель совершает необходимые действия для их перерегистрации на имя владельца.

Российское законодательство положило начало регулированию деятельности регистраторов в 1995 г., когда Комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ 12 июля утвердила «Временное положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» № 3. Данный документ просуществовал два года и в 1997 г. утратил силу в связи с принятием нового документа.