Функционирование предприятий в современных условиях

     Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно  по решению общего собрания акционеров.

     Иные  основания и порядок реорганизации  и ликвидации акционерного общества определяются согласно Гражданскому кодексу  Российской Федерации и другими законами.

     Акционерное общество вправе преобразоваться в  общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

     Таким образом, товарищества и общества имеют  много общих черт. Все они являются коммерческими организациями, преследующими  извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности согласно п.1 ст.50 ГК РФ и обладающими общей  правоспособностью, которая дает им возможность осуществлять любые  не запрещенные законом виды деятельности, включая и не названные прямо  в их учредительных документах. Основой  их создания является договор участников как общество так и товарищества являются юридическими лицами – собственниками своего имущества (п.1 ст.66ГК РФ). Их уставный (в обществах) или складочный (товариществах) капитал разделяется на доли (вклады) их участников. Но это не делает имущество  обществ и товариществ долевой  собственностью, как ошибочно полагал  Закон об предприятиях и предпринимательской  деятельности, так как уставный (складочный) - это условная величина, состоящая из стоимости, т.е. денежной оценки вкладов участников. Поэтому и доля в этом капитале является условной величиной.

     Дочерние  и зависимые общества.

       Новой для отечественного законодательства  является дочернее хозяйственное  общество. Оно является юридическим  лицом и предполагает, что контрольный  пакет акций данного общества  находится у другого (основного)  хозяйственного общества или  товарищества. Контрольный же пакет  акций, в отличие от его первой  трактовки: 50 процентов акций плюс  одна, рассматривается достаточно  широко. Он включает в себя  преобладающее участие в уставном  капитале общества, договор основного  и дочернего общества, иные возможности  определять решения такого общества (например, назначение и освобождение  от должности руководителя).

     Дочернее  хозяйственное общество не составляет особой организационно правовой формы  – разновидности коммерческих организаций. В этом качестве может выступать  любое хозяйственное общество –  акционерное, с ограниченной или  дополнительной ответственностью. Особенности  правового положения дочерних обществ  связаны с их взаимоотношениями  «с материнскими» (контролирующими) обществами или товариществами и возможным  возникновением ответственности контролирующих компаний по долгам дочерних.

     Дочерним  может быть только хозяйственное  общество, а контролирующим – не только общество, но и товарищество. Хозяйственное общество признается дочерним при наличии хотя бы одного из трех названных в п.1 ст.105 ГК РФ обстоятельств:

• преобладающего по сравнению с другими участниками участия в его уставном капитале другого общества или товарищества;
• договоры между обществом и другим обществом или товариществом об управлении делами первого;
• иной возможности одного общества или товарищества определять решения, принимаемые другим обществом.

     Согласно  п.2 ст.105 ГК РФ дочернее общество отвечает не по всем сделкам, совершенным дочерним обществом, а лишь в двух случаях:

• при заключении сделки по указанию контролирующей компании (что должно быть указано либо дочерней компанией, либо ее кредиторами) она отвечает перед кредиторами дочернего общества солидарно с ним;
• при банкротстве дочерней компании и доказанности того, что данное банкротство было вызвано исполнением указаний контролирующей компанией. Контролирующая компания отвечает по долгам дочернего общества перед его кредиторами в субсидиарном порядке, т.е. при недостатке имущества дочернего общества для погашения его долгов. Само дочернее общество не отвечает по долгам контролирующего общества или товарищества.

     В соответствии с действующим ГК РФ п.3 ст.105 если дочернему обществу причиняются  убытки по вине основной (контролирующей) компании, акционеры (или вкладчики) дочернего общества могут потребовать  их возмещения от основной компании, если докажут ее вину в появлении таких  убытков.

     Основная («материнская») и дочерняя (или дочерние) компании составляют систему взаимосвязанных  компаний получившую в американском праве наименование «холдинг», а  в германском праве – «концерн». В меньшей степени чем за рубежом, в Российской Федерации холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются только в форме акционерных обществ открытого типа. Холдинговая компания может быть дочерним предприятием другой холдинговой компании.

     В соответствии с действующим законодательством  холдинговая компания имеет право  осуществлять инвестиционную деятельность, в частности – покупать и продавать  любые ценные бумаги.

     Дочернее  предприятие, независимо от того, каков  размер пакета его акций, принадлежащего холдинговой компании, не может владеть  акциями самой холдинговой в  любой форме.

     В число участников (акционеров) холдинговых  компаний и их дочерних предприятий при их создании могут входить также юридические и физические лица. Число участников холдинговых компаний не ограничено.

     Холдинговая компания, более 50% капитала которой  составляют ценные бумаги других элементов  и иные финансовые активы, является финансовой холдинговой компанией. Холдинговая компания, состав активов  которой в момент учреждения не соответствует  указанному требованию, обязана в  течении одного года с момента  государственной регистрации осуществить  действия, необходимые для его  выполнения либо для снижения доли ценных бумаг и иных финансовых активов  до уровня, не превышающего 50% капитала компании. При невыполнении данного  требования арбитражный суд имеет  основание для принятия решения  о ликвидации компании. Финансовые холдинговые компании вправе вести  лишь инвестиционную деятельность; иные виды деятельности для них недопустимы.

     Но  ни холдинг, ни концерн не являются самостоятельными субъектами права  – юридическими лицами. Это же относится  и к создаваемым у нас «финансово-промышленным группам» участники которых могут  рассматриваться как «материнские»  и дочерние компании (общества), если только такая группа не создана в  форме самостоятельного акционерного общества.

     Зависимые общества так же не являются особой организационно-правовой формой коммерческих организаций. В этом качестве выступают  различные хозяйственные общества. Речь идет о возможности одного общества существенно влиять на принятие решений  другим обществом, а того, в свою очередь, оказывать аналогичное  влияние на принятие решений первым обществом.

     Согласно  п.1 ст.106 ГК РФ зависимым признается общество, в уставном капитале которого другое общество имеет более 20 процентов  участие голосующих акций акционерного общества или 20 процентов уставного  капитала общества с ограниченной ответственностью. Зависимые общества не редко взаимно  участвуют в капталах друг друга. При этом доли их участия могут  быть одинаковыми, что исключает  возможность одностороннего влияния  одного общества на дела другого.

     Следует отметить, что правила о дочерних и зависимых обществах являются новыми для Российского законодательства. Гражданский кодекс дает лишь самые  общие предписания, которые будут  развиты в других законах. Их установления важно в условиях распространения  практики создания одними и теми же лицами многочисленных контролируемых и взаимосвязанных компаний и  фирм, которые нередко учреждают  друг друга и находятся под  единым контролем, хотя представляются третьим лицом вполне не зависимыми организациями. Определение четких правил и необходимых юридических  последствий должно способствовать нормальной организации развивающего российского рынка и предотвращению распространенных пока злоупотреблений.

     Производственные  кооперативы.

       Правовое положение производственного  кооператива как коммерческой  организации различно от правового  положения потребительского кооператива  как некоммерческой организации.  Производственный кооператив –  объединение не являющихся предпринимателями  граждан, которая создана ими  для совместной хозяйственной  деятельности на базе личного  трудового участия и объединения  некоторых имущественных взносов  (паев). Члены кооператива несут  дополнительную ответственность  по его долгам своим личным  имуществом в пределах, установленных законодательством и уставом кооператива.

     Кооператив  отличается от общества и товарищества. Прежде всего кооператив – объединение  граждан, не являющихся предпринимателями, но участвующих в его деятельности личным трудом. Паевые взносы членов кооператива  и их размер сами по себе не влияют ни на количество голосов, имеющихся у  его членов, ни на размер получаемого  ими дохода. Каждый член кооператива  имеет только один голос при принятии решения независимо от размера пая, а чистый доход распределяется между  его членами в соответствии с  их трудовым участием, а не пропорционально паям.

     В отличии от хозяйственного общества кооператив не может функционировать  в качестве «компании одного лица». В п.3 ст.108 ГК РФ предусматривается  обязательный минимум членов кооператива. Но не ограничивается их количество какой-либо предельной величиной. Если в производственном кооперативе остается менее 5 участников, он подлежит ликвидации. Производственный кооператив представляет оптимальную правовую форму коллективного предпринимательства граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями и не желающими допускать участия в их совместной деятельности посторонних лиц, например, на приватизированных предприятиях.

     Производственный  кооператив может преобразоваться  только в форму хозяйственного товарищества или общества, для этого требуется  единогласное решение его членов, т.к. при этом существенно меняется их правовое положение.

     Государственные и муниципальные унитарные предприятия. «Предприятие» как особая организационно-правовая форма коммерческой организации, не являющейся собственником своего имущества (п.1 ст.113 ГК РФ), сохранена новым ГК только для государственной и  муниципальной собственности. Ранее  действовавший закон о предприятиях и предпринимательской деятельности разрешал создавать «предприятия» - не собственники всем другим собственникам, а не только государству: общественным и религиозным организациям, фондам и даже отдельным гражданам. В  результате появились «индивидуальные (и семейные) частные предприятия» (ИЧП), строившиеся по модели госпредприятий, то есть не имеющие права собственности  на свое имущество и фактически полностью  контролировавшиеся собственниками-учредителями, которые не несли никакой имущественной  ответственности по долгам таких  организаций. Сами эти ИЧП не имели  даже минимального уставного фонда, так как требования к его размеру в законодательстве отсутствовали. ИЧП представляли собой фигуру, с помощью которой учредитель-собственник ограничивал или просто исключал свою ответственность по долгам перед третьими лицами – контрагентами созданного им ИЧП.

     Государственные и муниципальные предприятия  по гражданскому законодательству относятся  к унитарным предприятиям. Унитарным  предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности  на закрепленное за ним собственником  имущество. Важным является положение, что имущество унитарного предприятия  является неделимым и не может  быть распределено по видам (долям, паям), в том числе между его работниками.

     Имущество государственного или муниципального предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной  собственности и принадлежит  такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

     В Российской Федерации в соответствии с первой частью ГК РФ создаются  и действуют два типа унитарных  предприятий:

1. основанное на праве хозяйственного ведения имуществом, которое создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления;
2. основанное на праве оперативного управления имуществом, которое создается по решению Правительства РФ на базе имущества, находящегося в федеральной собственности. Такое предприятие считается федеральным казенным предприятием.

     Первые  имеют более широкий круг имущественных  прав, чем вторые:

• у них создается уставный фонд;
• они имеют возможность создавать дочерние предприятия;
• собственник имущества данных предприятий, как правило, не отвечает по обязательствам предприятий.

     В своей деятельности государственные  и муниципальные предприятия  руководствуются ГК РФ и принятым впоследствии Законом о государственных  и муниципальных предприятиях, а  также другими нормативными актами, регулирующими деятельность данного  типа предприятий.

     Согласно  п.4 ст.113 ГК РФ органом управления унитарным  предприятием является руководитель, который назначается собственником  либо уполномоченным собственником  органом и им подотчетен. Унитарное  предприятие после государственной  регистрации приобретает статус юридического лица со всеми вытекающими  из ГК РФ правами и обязанностями. Устав унитарного предприятия, основанного  на праве хозяйственного ведения, утверждается уполномоченным на то государственным  органом или органом местного самоуправления, а устав казенного  предприятия утверждается Правительством РФ.