Депозитарные расписки - новые возможности привлечения капитала

     13. В случае, если владелец российской депозитарной расписки получил от депозитария соответствующее ей количество представляемых ценных бумаг, такая российская депозитарная расписка, принадлежащая указанному владельцу, погашается[3]. 

1.2. Этапы выпуска депозитарных расписок 

     На  основании вышеизложенного и опираясь на материалы других литературных источников можно выделить основные этапы выпуска депозитарных расписок:

     Схема выпуска расписок:

     На  первом этапе акционеры компании-эмитента принимают решение о выпуске  акций под программу депозитарных расписок или переводе под нее части существующих ценных бумаг.

     Далее происходит передача акций в банк-кастодиан. Кастодиан (англ. custodian) – хранитель.

     Этот  банк, как правило, является резидентом той же страны, что и эмитент, однако в любом случае он – юридическое лицо, полностью подконтрольное эмитенту.

     Основные функции банка-кастодиана [20,c.26-27]. Он:

• открывает счета клиента в отношении денег, эмиссионных ценных бумаг и иных финансовых инструментов, переданных на кастодиальное обслуживание, и обеспечивает их учет;
• действует в качестве номинального держателя ценных бумаг;
• выполняет функции платежного агента по сделкам с эмиссионными ценными бумагами и иными финансовыми инструментами, переданными на кастодиальное обслуживание;
• регистрирует сделки с ценными бумагами на основании приказов клиентов и подтверждает их права на ценные бумаги;
• получает доходы по ценным бумагам и зачисляет их на счета клиентов;
• хранит документарные ценные бумаги клиентов;
• обеспечивает хранение и учет ценных бумаг и денег клиентов отдельно от собственных ресурсов;
• соблюдает технологию ведения счетов и учета ценных бумаг и денег клиентов;
• предоставляет информацию клиентам о состоянии их счетов на регулярной основе и по первому требованию;
• обеспечивает конфиденциальность информации о счетах клиентов и передает им информацию по поручению эмитентов ценных бумаг;
• представляет уполномоченному органу информацию в порядке, установленном законодательством.

     Таким образом, в функции банка-кастодиана входит полное техническое и информационное обслуживание интересов акционеров компании-эмитента.

     На  третьем этапе расписки передаются в банк-депозитарий, основная задача которого – ведение реестра держателей депозитарных расписок. После проверки финансового состояния эмитента базовых ценных бумаг банк-депозитарий регистрирует выпуск депозитарных расписок по установленным правилам страны своего месторасположения. С этого момента депозитарная расписка являются «внутренними» ценными бумагами для страны, где они эмитированы. А раз они уже эмитированы, то в дальнейшем вполне могут попасть в котировальные листы крупнейших внутренних бирж страны регистрации банка-депозитария. Из крупнейших мировых банков-депозитариев можно выделить Bank Of New York, Deutsche Bank, JP Morgan, Citibank.

     И наконец, на четвертом этапе инвесторы приобретают расписки у банка-депозитария.

1.3. Депозитарные расписки и законодательство 

     В октябре 2000 года комитетом Государственной  Думы по кредитным организациям и  финансовым рынкам совместно с комиссией  Государственной Думы по защите прав инвесторов проводились парламентские слушания на тему: "Совершенствование законодательства по защите прав инвесторов с учетом практики выпуска производных ценных бумаг на акции российских предприятий". В слушаниях приняли участие более 150 представителей законодательных и исполнительных органов власти, крупнейших российских эмитентов, банковских организаций. По существу, от решения проблем правового регулирования американских депозитарных расписок (а именно об этом инструменте шла речь на слушаниях) зависит, будут ли потрясать наш фондовый рынок скандалы типа скандала с BoNY или с крупнейшими российскими компаниями (такими, как РАО "ЕЭС России") [41].

     В настоящее время более 50 российских компаний имеют программы выпуска  американских депозитарных расписок. В то же время механизм выпуска депозитарных расписок на акции российских компаний еще не имеет достаточной правовой базы, к тому же в нашей стране по-прежнему низка и общая правовая культура, и культура корпоративного управления. Можно даже говорить о том, что вопросы выпуска АДР оказались в так называемой "серой зоне", на стыке российского и американского законодательств. Все это и сделало возможным нарушение прав акционеров.

     Для этого сегмента финансового рынка  оказалась характерной очень высокая степень монополизации. До последнего времени регулирующие органы, прямо скажем, не обращали особого внимания на программы выпуска АДР. Только сейчас ФКЦБ начала предпринимать ряд мер по регулированию этого рынка, по недопущению его монополизации, по защите прав акционеров.

     Прежде  всего, мы должны иметь в виду, что  американские и глобальные депозитарные расписки выпускаются за пределами  Российской Федерации иностранным  банком-эмитентом, не подчиненным российскому  законодательству. И предназначены они для размещения среди зарубежных инвесторов, которое происходит в соответствии с зарубежным законодательством.

     В подавляющем большинстве случаев  это американское законодательство, прежде всего федеральный закон  США "О ценных бумагах" и законодательство штата Нью-Йорк, поскольку, как известно, огромное количество программ депозитарных расписок осуществляется через "Бэнк оф Нью-Йорк" (ВoNY). Некоторые вопросы регулируются также американской Комиссией по ценным бумагам.

     Надо  сказать, что условия депозитных соглашений в подавляющем большинстве своем являются стандартными, выработанными достаточно давно и активно использующимися в более или менее унифицированной форме по всему миру. Важно для нас иметь в виду то, что американское право при регулировании выпуска депозитарных расписок и при определении статуса эмитента и взаимных прав и обязанностей эмитента и владельцев депозитарных расписок оперирует специфическим правовым институтом, которого в российской системе права нет. А именно, институтом бенефициарного держания, в соответствии с которым установлена достаточно сложная и весьма специфическая, неизвестная российскому праву структура отношений между владельцами депозитарных расписок и самими эмитентами.

     Российское  законодательство не знает понятия  расщепления права собственности. Различия между правовыми системами чрезвычайно велики, и поэтому у нас нет уверенности в том, что нам полностью удастся совместить все эти различия при рассмотрении вопроса АДР. Вместе с тем возникшие проблемы требуют скорейшего решения [28,c.44-47].

     Как известно, депозитарные расписки выпускаются  на акции, которые в соответствии с российским законодательством  являются именными ценными бумагами. Наше законодательство предусматривает  возможность учета прав на именные  ценные бумаги только в двух формах: либо это счет владельца (в реестре или в депозитарии), то есть фактически собственника бумаг, либо это счет номинального держателя. Иными словами иностранный банк - эмитент расписок может быть или владельцем акций российского акционерного общества, на которые выпускаются расписки, или их номинальным держателем.

     Практика  же сводится к тому, что в подавляющем  большинстве случаев иностранный  банк-депозитарий, являющийся эмитентом  депозитарных расписок, зарегистрирован  в реестре и выступает с точки зрения российского права как собственник акций. Здесь возникает ряд проблем[27,c. 40-47].

     Российское  законодательство не предусматривает  возможности одному и тому же собственнику акций, лицу, обладающему пакетом  акций, голосовать по-разному по одному и тому же вопросу, выносимому на голосование на общем собрании.

     Возникает возможность обращения взыскания, наложения ареста на акции. Поскольку  это счет владельца, соответственно акции, записанные на этом счете, признаются имуществом зарегистрированного лица. И отсюда возникают все последствия, связанные с несением собственником всех обязательств, вытекающих из обладания правом собственности на имущество, в том числе и на эти акции.

     Эмитент депозитарных расписок, приобретающий  в связи с их выпуском 30 и более процентов акций, обязан предложить остальным акционерам продать принадлежащие им акции в соответствии с законом "Об акционерных обществах".

     Учитывая, что эмитент депозитарных расписок владеет акциями в интересах  большого количества лиц, которые, как правило, не являются аффилированными лицами, данное требование, установленное в целях недопущения приобретения контроля одним лицом над акционерным обществом, приобретает формальный характер. Оно перестает иметь отношение к той цели, ради которой эта норма действует.

     На  эмитентов депозитарных расписок распространяются требования антимонопольного законодательства. И тут также можно сказать, что, поскольку эмитенты депозитарных расписок владеют акциями в пользу большого количества лиц, которые не являются аффилированными лицами в своем большинстве, данное требование опять-таки носит сугубо формальный характер и по существу не отражает существа отношений, возникающих между эмитентом и владельцем депозитарных расписок.

     Таков перечень проблем, которые возникают в том случае, если мы будем придерживаться подхода, что эмитент депозитарных расписок является собственником бумаг и имеет счет владельца в системе ведения реестров. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2.ИНСТРУМЕНТАРИЙ ПРИВЛЕЧЕНИЯ ИНВЕСТИЦИОННЫХ СРЕДСТВ 

     Существует  достаточно широкий инструментарий привлечения инвестиционных средств, но в данной работе  рассматривается, на мой взгляд, наиболее привлекательный в данный момент и в долгосрочной перспективе подход. Речь идет о привлечении капитала через выпуск акций на зарубежных финансовых рынках. Если более конкретно, то о выпуске Глобальных Депозитарных Расписок (GDR) и, как один из возможных их вариантов, Американских Депозитарных Расписок (ADR)[15,c. 10-12].

     Что же такое депозитарные расписки, и чем они могут быть привлекательны для российского бизнеса? В целом, это не что иное как акции корпорации, выпущенные за пределами страны ее регистрации. То есть, если какой-либо европейский концерн, например, Сименс, примет решение о выпуске акций на Нью-Йоркской фондовой бирже, то наиболее эффективный вариант такого выпуска — это депозитарные расписки. 

2.1 Инвестиционные предпочтения в США 

     Депозитарная  расписка (далее ДР) представляет собой  ценную бумагу, обеспечением которой  являются акции зарубежной компании. ДР, как правило, номинированы в долларах США или в Евро, хотя существуют примеры выпуска акций в некоторых других странах, включая Гонконг и Японию.

     Для российской корпорации ДР выпускаются  следующим образом. Российский брокер приобретает акции российской компании на местном рынке и передает их в местный кастодиальный банк. В России такого рода деятельностью занимаются банки ING Eurasia и Внешторгбанк. Затем данные банки передают приобретенные акции в депозитарный банк страны предполагаемого выпуска ДР. Если речь идет о выпуске расписок в США, то таковой операцией, как правило, занимается Bank of New York. Наконец, взамен полученных акций российской компании, Bank of New York выпускает депозитарные расписки, которые выпускаются в свободное обращение на американском фондовом рынке. Он также обязуется обслуживать выпущенные расписки через сбор дивидендов, выплачиваемых российской корпорацией в российских рублях, обмен их на доллары США и последующее распространение данных дивидендов американским акционерам-держателям ДР. Американские же акционеры имеют возможность свободно торговать купленными расписками, а также оставляют за собой право требования обмена ДР на лежащих в их основе акций российской компании.

     В США ценные бумаги занимают крупную  долю среди прочих видов инвестиций [44].