Общая характеристика гражданско- правового регулирования творческой деятельности

- экземпляры объектов творческой  деятельности, выпущенные в количестве, превышающем максимальный тираж, установленный условиями договора с правообладателем.

Третья категория контрафакции – это продукция, изготовление и распространение которой является актом недобросовестной конкуренции. В соответствии со ст. 10 Федерального  закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции"  актом недобросовестной конкуренции выступает в том числе продажа товара с незаконным использованием результатов творческой деятельности, а также приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица (предпринимателя) и его продукции. В издательской деятельности к таким актам относятся:

- подделка продукции одного хозяйствующего субъекта на другой (например, подделка печатного издания обычно осуществляется с использованием в качестве образца либо экземпляра издания, либо полученных нечестным путем корректурных оттисков)18.

- несанкционированная самовольная  допечатка заводом-типографией экземпляров  произведения или фонограммы сверх предусмотренного заказа, сделанного правообладателем данному заводу-типографии, с целью их дальнейшего распространения.

Контрафакт выше указанной категории может характеризоваться следующими признаками:

1) Контрафактная продукция от  легальной отличается визуально. Необходимо отметить, что такие  отличия возникают обычно в  том случае, если подделка произведена с использованием в качестве образца экземпляра, изготовленного законным путем. А подделка, например, издания, изготовленная при использовании корректурных оттисков и пленок оригиналов - макетов правообладателя, может отличаться от легальной продукции только иной цветовой гаммой.

2) Распространение экземпляров  осуществляется лицом, которое не является официальным дистрибьютором правообладателя.

В последнее время широкую популярность получило распространение продукции через сети фирменных магазинов или через официальных дистрибьюторов. Такая практика в значительной мере способствует более оперативному выявлению актов недобросовестной конкуренции и ее предотвращению. По этой причине многие правообладатели выбирают именно такой способ распространения своих произведений.  При указанном способе распространения продукции значительно проще выявить контрафактную продукцию. Так, на контрафактность распространяемого  издания или экземпляра программы для ЭВМ может указывать проставленный на них логотип официального дистрибьютора правообладателя, к которому данный распространитель не имеет отношения, а также отсутствие у распространителя товарных документов, сертификатов и другой документации, необходимой для подтверждения законности получения и реализации данной продукции.

3) Продукция предлагается по  неестественно низкой цене (ниже, чем оптовая цена или цены, предлагаемые на аналогичную  в фирменных магазинах).

4) Нарушение при продаже правил торговли, установленных законодательством (отсутствие кассовых аппаратов и т. д.).

На нарушение исключительных авторских прав  могу указывать случаи незаконного предпринимательство, нарушения ГОСТов, требований налогового и таможенного законодательства. Однако, как уже отмечалось, практически все из названных признаков контрафактной печатной продукции носят косвенный характер и нуждаются в подтверждении и доказательствах.

К административной ответственности за нарушение авторских или смежных прав могут быть привлечены физические лица, например,  продавцы аудиокассет, компакт-дисков, книг, журналов, брошюр, альбомов и других экземпляров произведений и фонограмм, признанных контрафактными, незаконно использующих объекты исключительных прав, достигшие к моменту совершения административного правонарушения возраста 16 лет.

Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица, совершившие на территории Российской Федерации административные правонарушения, подлежат административной ответственности на общих основаниях.

Существенным отличием действующего кодекса об административным правонарушениях РФ от прежнего Кодекса является то, что к административной ответственности за нарушение авторского и смежных прав могут привлекаться юридические лица, в том числе и иностранные (ст. ст. 2.10, 7.12 КоАП РФ). Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению этих норм.

В числе санкций, предусмотренных КоАП РФ за нарушения авторского права и смежных прав, нужно выделить конфискацию контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Многие правообладатели прямо заинтересованы в том, чтобы данные санкции широко применялись и контрафактные экземпляры были конфискованы у нарушителя, изъяты из гражданского оборота. Кроме того, изъятие у правонарушителей незаконно выпущенных тиражей отвечает интересам легальных пользователей - юридических лиц (издательств, рекорд- компаний, производителей программного обеспечения и др.), получивших необходимый объем исключительных прав на продукцию  и вложивших значительные средства в свою деятельность.

В соответствии со ст. 32.4 КоАП РФ, конфискованные экземпляры произведений и фонограмм, материалы и оборудование, используемые для их воспроизведения, и иные орудия совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.12  КоАП РФ, подлежат уничтожению, за исключением случаев передачи конфискованных экземпляров произведений или фонограмм обладателю авторских прав или смежных прав по его просьбе. Если указанные орудия или предметы были изъяты в соответствии со 27.10 КоАП РФ ( изъятие вещей и документов) или арестованы в соответствии со ст. 27.14 КоАП РФ (арест товаров, транспортных средств и иных вещей), то их уничтожение или передача производится судьей или по его поручению органом, должностное лицо которого произвело изъятие или арест.

 В уничтожении контрафактной  продукции чаще всего заинтересованы правообладатели - физические лица, особенно в тех случаях, когда при изготовлении экземпляров произведений или фонограмм были допущены нарушения личных неимущественных прав, причинения морального вреда . Например, не указано или неправильно указано имя автора (исполнителя); произведение (запись исполнения) искажено или снабжено комментариями, порочащими честь, достоинство или репутацию правообладателя; правообладатель указан в качестве "соавтора".

§2 Гражданско - правовая ответственность за нарушение прав в сфере творческой деятельности.

В  части четвёртой  Гражданского кодекса РФ предусмотрены виды ответственности за нарушение прав в сфере творческой деятельности, например, если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, то суд может принять решение о ликвидации такого юридического лица по требованию прокурора. Если такие нарушения совершает гражданин, его деятельность в качестве индивидуального предпринимателя может быть прекращена по решению или приговору суда в установленном законом порядке. Данный вид ответственности является вновь введенным, в ранее действовавшем законодательстве РФ подобного рода видов ответственности не существовало. 

В соответствии со ст.1301 Гражданского кодекса РФ наступает ответственность за нарушение исключительного права на произведение, при котором  автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, вправе требовать по своему выбору от нарушителя возмещения убытков или выплаты компенсации, определяемой судом в установленных законом пределах. Такой же вид ответственности применяется в случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав обладатель исключительного права.

Кроме того, часть четвертая  Гражданского кодекса РФ  содержит дополнительную меру защиты прав в сфере творческой деятельности, заключающаяся в изъятии по решению суда и уничтожении за счет нарушителя оборудования, устройств и материалов, главным образом используемых или предназначенных для нарушения исключительных прав. Перечень  подлежащих изъятию вещей является достаточно широким. К тому же если в ранее действовавшем Законе об авторском праве подобная мера называлась конфискацией, а именно, представляла собой меру ответственности,  то во вновь принятом законодательстве, а именно в  п.5 ст.1252 части четвертой Гражданского кодекса РФ говорится об изъятии.  В соответствии с данной нормой были внесены изменения к ст.235 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которыми изъятие оборудования, устройств и материалов, главным образом используемых или предназначенных для нарушения исключительных прав, отнесено к самостоятельному основанию прекращения права собственности, отличному от конфискации. Указанное обстоятельство свидетельствует о том, что данная мера рассматривается законодателем в качестве меры защиты, а не в качестве меры ответственности. В отличие от мер ответственности меры защиты не связаны с дополнительными неблагоприятными для нарушителя имущественными последствиями.19

Для применения мер гражданско-правовой ответственности  обязательно и необходимо установление необходимых для ее применения условий, к которым относится состав гражданского правонарушения, состоящий из нескольких элементов, таки как, объект и субъект правонарушения, его объективная и субъективная сторона.  Выявление наличия состава правонарушения имеет принципиальное значение для решения вопроса о возможности привлечения к ответственности, например, провайдеров при незаконном использовании произведений или объектов смежных прав в компьютерных сетях. Так,  поставщики интернет-услуг лишь создают условия, при которых возможно совершить правонарушение. Непосредственные же действия по незаконному использованию охраняемых объектов осуществляют лица, пользующиеся их услугами20.

Нарушения абсолютных авторских или смежных прав рассматриваются в гражданском законодательстве  как ответственность вследствие причинения вреда, то есть в виде основания возникновения деликтного обязательства. В соответствии с п.1 ст.1064 Гражданского кодекса РФ возмещению подлежит вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица. Из анализ норм главы 59 Гражданского кодекса РФ, посвященных обязательствам из причинения вреда, следует, что понятием "вред" охватываются последствия нарушения как имущественных, так и неимущественных прав. Еще одной важной чертой деликтных обязательств является то, что такие обязательства возникают в результате нарушения прав, носящих абсолютный характер.21

Совокупность авторских и смежных прав традиционно рассматривается в качестве разновидности прав абсолютных. Так, известный российский учёный-юрист, доктор юридических наук, профессор В.А. Дозорцев, Разработавший концепцию так называемых «интеллектуальных прав», противостоящую общепринятой системе права интеллектуальной собственности, указывал на то, что авторские и смежные права, и личные неимущественные, и исключительные права на использование произведений и объектов смежных прав представляют собой ветви абсолютного права, наряду с правом собственности.22

Четкое понимание того, что то или иное  нарушение представляет собой гражданско-правовой деликт, имеет важное значение, поскольку позволяет определить круг норм, касающихся применения мер ответственности. Для возложения ответственности при причинении вреда обязательным является наличие условий, при которых возможно ее применение. Условиями, при которых возможно применение деликтной ответственности являются противоправный характер поведения лица, причинившего вред, причинную связь между противоправным поведением и вредом, а также вину лица, причинившего вред.

Поведение, которое нарушает правовые нормы, принято называть противоправным. Противоправность поведения  характеризует объективную сторону причинения вреда независимо от того, осознавало лицо, причинившее вред, неправомерность своего поведения. В соответствии с п.3 ст.1064 Гражданским кодексом РФ, вред, причиненный правомерными действиями, подлежит возмещению лишь в случаях, предусмотренных законом. В сфере авторских и смежных прав таких случаев не предусмотрено. Таким образом, в данной сфере возмещению подлежит только вред, причиненный противоправными действиями. В авторском или смежном праве таковыми являются нарушения личных неимущественных авторских или смежных прав, а также исключительных прав на использование охраняемых объектов.

В соответствии с п.1 ст.1064 Гражданского кодекса РФ обязанность по возмещению вреда, по общему правилу, возлагается на то лицо, которое причинило вред. Условием наступления деликтной ответственности  в гражданском праве является наличие причинной связи между поведением лица и причиненным вредом. Причинная связь означает то, что одно явление, будучи причиной, предшествует другому явлению  как следствию и порождает его, т.е. для применения мер ответственности вред должен являться результатом поведения лица, его совершившего. Противоправность и причинная связь  существуют объективно. При каждом случае причинения вреда необходимо выявление причинной связи между противоправным поведением и наступившим вследствие этого результатом.