Коллизионная норма

      Результатом многолетней практики многих стран является обобщение наиболее

распространенных  двусторонних коллизионных привязок, определение их основных видов, формирование типов таких привязок (формул прикрепления). Для

примера просто перечислим наиболее известные  формулы прикрепления,

обозначаемые, как это принято, на латинском  языке: личный закон физического

лица (lex personalis): a) закон гражданства (lex patriae, lex

nationalis); б) закон места жительства (lex domicilii); личный

закон юридического лица (lex societatis); закон места нахождения вещи

(lex rei sitae); закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex

voluntatis); закон места совершения акта (lex loci actus): а) закон

места совершения договора (lex loci contractus), б) закон места

совершения  сделки, определяющей ее форму (lex regit actum), в) закон

места исполнения обязательства (lex loci solutions); закон страны

продавца  (lex venditoris); закон места совершения правонарушения (lex

loci delocti commissi); закон, регулирующий статут («существо») отношения 

(lex causae) и др. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

4. Внутренние коллизионные нормы              

     Внутренние коллизионные нормы - это нормы, которые государство

разрабатывает и принимает самостоятельно в  пределах своей юрисдикции. Они

содержатся  во внутренних законодательных актах  соответствующего государства. В Российской Федерации такие нормы сосредоточены главным образом в двух

отраслевых  законодательных актах: в Гражданском кодексе и Кодексе о браке и

семье.В  Гражданском Кодексе РФ коллизионные нормы содержатся в седьмом разделе “Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства”. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров”. В ГК РФ говорится, что если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом. При определении права, подлежащего применению, суд основывается на толковании юридических понятий в соответствии с правом страны суда, если иное не предусмотрено законом. Если же юридические понятия, требующие правовой квалификации, не известны праву страны суда или известны под другим названием или с другим содержанием и не могут быть определены путем толкования по праву страны суда, то при их квалификации может применяться право иностранного государства. Здесь следует отметить, что любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами раздела 7 ГК РФ должна рассматриваться кроме случаев, предусмотренных соответствующей статьей, как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.

      Суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в

соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям российское право за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом Российской Федерации. Далее закрепляется презумпция существования такой взаимности: если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное.

         В случаях, когда подлежит применению право страны, в которой действует

несколько территориальных правовых систем, применяется правовая система в

соответствии  с правом этой страны. Это исходит  из решения, разработанного в

рамках  Гаагской конференции по международному частному праву (оно может быть использовано только тогда, когда основная правовая система предусматривает применимость своих подсистем). Данное решение трудно применить к США, где принятие частноправовых законов отнесено к компетенции отдельных штатов, а федеральное коллизионное законодательство отсутствует.

Суд применяет  иностранное право независимо от того, применяется ли в

соответствующем иностранном государстве к аналогичным  отношениям российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом Российской Федерации.

Иностранное право не применяется в случаях, когда его применение

противоречило бы основам правопорядка РФ. В этих случаях применяется

российское  право. Отказ в применении иностранного права не может быть основан лишь на отличии политической или экономической систем Российской Федерации.

От иностранных  специалистов в отношении оговорки о публичном порядке

поступило замечание. Предложено отредактировать  эту норму - подчеркнуть, что

результат применения иностранного права должен быть явно не совместимым с

основами  правопорядка Российской Федерации. Недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых Гражданским Кодексом, направленные на то, чтобы в обход правил раздела 7 ГК РФ о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право, подлежащее применению в соответствии с седьмым разделом ГК РФ. Эта статья пресекает попытки отдельных субъектов путем оговорок обойти закон. В ГК РФ говорится также о том, что Правительство Российской Федерации может устанавливать ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц государств, в которых имеются специальные ограничения прав российских граждан и юридических лиц.

Гражданским Кодексом РФ урегулирована также  дееспособность иностранных

граждан и лиц без гражданства. Гражданская дееспособность иностранного

гражданина  или лица без гражданства определяется его личным законом.

Гражданская дееспособность их в отношении сделок, совершаемых в Российской

Федерации, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в

Российской  Федерации, определяется по российскому  праву. Признание в

Российской  Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства

недееспособным  или ограниченно дееспособным подчиняется  российскому праву.

В ГК РФ регламентированы права и обязанности иностранных индивидуальных

предпринимателей. Способность иностранного гражданина или лица без

гражданства быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим

права и обязанности определяются по праву  страны, где иностранный или лицо

без гражданства  зарегистрированы в качестве индивидуального  предпринимателя.

При отсутствии страны регистрации применяется  право страны основного места

осуществления индивидуальной предпринимательской  деятельности.

Внутренние  коллизионные нормы составляют историческую основу международного частного права и до сих пор сохраняют в нем главенствующие позиции. Рассматриваемые коллизионные нормы решают коллизию чаще всего отечественных и иностранных законов, реже - коллизию законов двух иностранных государств, но в любом случае - коллизию законов, возникшую в сфере международного гражданского оборота.

        Вместе с тем коллизии могут возникнуть и возникают в сфере внутреннего

гражданского  оборота одного государства, когда  отдельные территориальные

части этого государства имеют самостоятельное гражданское право ( например, в

государстве с федеративным устройством). В частности, такое положение было в

СССР, союзные  республики которого имели свои гражданские  кодексы и кодексы о браке и семье.

В СССР различение «международных» и «внутренних» коллизий было традиционным. Принадлежали они к разным сферам права и рассматривались в разных областях правоведения. Несмотря на то, что нормы, содержащиеся в данных статьях, по своему характеру являются коллизионными, доктрина довольно единодушно считала, что они не входили в состав советского международного частного права. Обосновывалось это тем, что межреспубликанские коллизионные нормы имели иной предмет регулирования - они регулировали гражданские отношения, которые существовали в пределах одного государства и которые, соответственно не имели иностранного элемента.

       В результате распада СССР возникла принципиально новая ситуация. Образование на территории бывших союзных республик самостоятельных государств, изменило характер их взаимоотношений: они осуществляются на тех же началах, что и взаимоотношения любых иностранных государств. Точно так же изменился характер гражданских правоотношений с участием граждан и юридических лиц бывших союзных республик.

По своему характеру - это гражданские правоотношения, осложненные иностранным элементом, и как таковые они входят в массив отношений, составляющих предмет международного частного права, и регулируются теми же коллизионными нормами, которые применяются в отношениях с любыми другими иностранными государствами.

Следовательно, надобность в межреспубликанских коллизионных нормах отпала.

Тем не менее, для России как государства  с федеральным устройством проблема

возможных коллизий между правовыми актами РФ и ее субъектов в известной мере остается еще актуальной. Хотя к настоящему времени, в условиях реформирования отечественного законодательства сделано уже многое по ее преодолению.

Так, Конституция  РФ (п. «о» ст. 71) отнесла гражданское  законодательство к

ведению Российской Федерации. Тем самым в принципе исключается правотворческая деятельность субъектов Российской Федерации в области гражданского законодательства, а следовательно, и возможность возникновения «внутренних» коллизий законов и установлений в этой области. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

5. Договорные коллизионные нормы.

     Договорные коллизионные нормы - это единообразные коллизионные нормы,

созданные на основе международных соглашений как результат согласованной  воли договаривающихся государств. Договорные коллизионные нормы отличаются от внутренних не только по механизму создания, но и по механизму применения.

Международный договор, формулирующий коллизионные нормы, как и любой другой международный договор, порождает юридические обязательства для государств-участников, а не для физических и юридических лиц - сторон гражданского правоотношения. По договору государство берет на себя ответственность принять все необходимые меры для того, чтобы сформулированные в нем коллизионные нормы применялись повсеместно на его территории всеми физическими и юридическими лицами, его правоприменительными органами. Последние же подчиняются только

национальному праву. Отсюда следует, что для осуществления договорных

коллизионных  норм необходимо придать им силу национального  права, что

сделает их обязательными для участников гражданских правоотношений. Этот

юридический процесс может осуществляться в  различных формах ( принятие закона или подзаконного акта, акта ратификации и др.) и в целом определяется как

трансформация международно-правовых норм в национально-правовые. Несмотря на некоторую условность самого термина, теория трансформации правильно раскрывает сущность юридического процесса применения международно-правовых норм в национально-правовой сфере.

     В результате трансформации договорные коллизионные нормы действуют как нормы внутреннего права. При этом договорные не сливаются с внутренними коллизионными нормами, они существуют параллельно и имеют ряд особенностей, связанных с договорным происхождением. Объясняется это тем, что, действуя в качестве норм внутреннего права, они сохраняют связь с международным договором, в рамках которого были созданы. Прежде всего, договор определяет пространственную сферу применения договорных коллизионных норм. Она всегда уже сферы применения внутренних коллизионных норм. Первые предназначены для решения коллизий законов только между государствами-участниками договора. Пространственная сфера применения внутренних коллизионных норм практически ничем не ограничена (они применяются даже в отношении непризнанных государств).

        Договорное происхождение коллизионных норм определяет специфику их