Правовое положение обособленных структурных подразделений коммерческой организации

     Обособленное  подразделение не является самостоятельным  участником гражданско-правовых отношений, поэтому в отношения с другими  лицами оно может и должно вступать только от имени юридического лица. Их руководители осуществляют деятельность от имени создавших подразделения юридических лиц и обладают только теми полномочиями, которые указаны в доверенности, выдаваемой юридическим лицом. Представительство без полномочий во всех случаях не порождает для представляемого никаких прав и обязанностей. Однако отсутствие полномочий может быть восполнено лицом, в том числе юридическим лицом, в пользу которого совершена сделка путем ее последующего одобрения. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     3 Особенности создания представительств иностранных организаций на территории Республики Беларусь 

     В отличие, например, от российского законодательства, согласно которому на территории России могут создаваться как филиалы, так и представительства, белорусское  законодательство предусматривает  возможность открытия иностранными организациями на территории нашей страны только представительства. ГК содержит отдельную статью, посвященную представительству иностранной организации. Так, в соответствии с положениями статьи 51-1 ГК представительством иностранной организации является ее обособленное подразделение, расположенное на территории Республики Беларусь, осуществляющее защиту и представительство интересов иностранной организации и иные не противоречащие законодательству функции. Данное определение также содержится в Положении о порядке открытия и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций, утвержденном постановлением Совмина Республики Беларусь от 22 июля 1997 года № 929 (далее – Положение).

     Необходимо  разграничивать понятия «представительство иностранной организации» и «постоянное представительство иностранной организации для целей налогообложения». Понятие «постоянное представительство иностранной организации для целей налогообложения» более широкое и включает в себя:

     1. обособленное структурное подразделение, в том числе представительство иностранной организации, через которое осуществляется предпринимательская деятельность иностранной организации на территории Республики Беларусь;

     2. организацию или физическое лицо (зависимых агентов), которые осуществляют деятельность от имени иностранной организации и (или) в ее интересах и (или) имеют и используют полномочия иностранной организации на заключение контрактов или согласование их существенных условий. [1, с. 44-45]

     Представительства юридического лица Республики Беларусь не обладают какими - либо функциями юридического лица, связанными с осуществлением предпринимательской деятельности. Представительства же иностранной организации, согласно пункту 2 части 3 Положения, вправе заниматься предпринимательской деятельностью на территории Республики Беларусь от имени и по поручению представляемой им организации. На наш взгляд, можно говорить об их схожести с филиалами юридического лица Республики Беларусь.

     Представительство иностранной организации не является юридическим лицом, и можно говорить о том, что оно не обладает обособленным имуществом, не может от своего имени выступать в суде. Виды деятельности, на осуществление которых требуется получение специального разрешения (лицензии), может осуществляться представительством только на основании такого специального разрешения (лицензии), полученного организацией в установленном законодательством порядке. [15, п.2] Представительство иностранной организации имеет наименование, содержащее указание на иностранную организацию, его создавшую. В соответствии с ГК законодательством могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую и иную деятельность представительств иностранных организаций.

     Положение предусматривает запрет на осуществление  деятельности организаций на территории Республики Беларусь без открытия представительства, за исключением:

     осуществления деятельности через организацию  или физическое лицо, признаваемые постоянным представительством иностранной  организации в соответствии с  подпунктом "б" пункта 3 статьи 7 Закона Республики Беларусь от 22 декабря 1991 года "О налогах на доходы и прибыль"

     проведения  на территории Республики Беларусь концертно-зрелищных  мероприятий, в том числе концертов, аттракционов, зверинцев, цирковых программ. [15, п.11]

     В соответствии с пунктом 1 статьи 51-1 не допускается создание представительств иностранных организаций, деятельность которых направлена на свержение либо насильственное изменение конституционного строя, нарушение целостности и безопасности государства, пропаганду войны, насилия, разжигание национальной, религиозной и расовой вражды, а также деятельность которых может причинить ущерб правам и законным интересам граждан.

     Организации открывают свои представительства  на территории Республики Беларусь с  разрешения Министерства иностранных дел (далее – МИД). Пункт 5 Положения указывает, какие документы необходимо предоставить для получения данного разрешения. Перевод документов должен быть заверен в установленном порядке нотариально либо дипломатическими или консульскими учреждениями Республики Беларусь за границей. МИД в десятидневный срок со дня подачи документов выдает или отказывает в выдаче разрешения. При необходимости получения дополнительной информации у республиканских органов государственного управления, дипломатических представительств и консульских учреждений Республики Беларусь о деятельности организации срок рассмотрения документов продлевается до одного месяца. [15, п.17]

     Пункт 10 Положения определяет, что в  разрешении на открытие представительства должно быть указано:

     наименование  организации;

     цель  открытия представительства;

     условия, на которых организации разрешается  открыть представительство;

     дата  выдачи и номер;

     срок, на который выдается разрешение;

     число иностранных граждан - сотрудников  представительства.

       Если структурное подразделение юридического лица Республики Беларусь признается созданным с момента принятия соответствующего решения уполномоченным органом юридического лица, то представительство иностранной организации считается созданным на территории Республики Беларусь и имеет право осуществлять деятельность, направленную на достижение целей, ради которых оно открыто, с момента получения в МИДе разрешения на его открытие.

     Однако  если организация не воспользовалась  правом на открытие представительства в течение шести месяцев с даты внесения в реестр открытых на территории Республики Беларусь представительств, то решение теряет силу.

     Одним из обязательных условий, которые указываются  в разрешении, является цель создания представительства, перечень которых установлен подпунктом 3.1 Положения. По сравнению  с перечнем целей создания представительств белорусских организаций он является более широким и предполагает осуществление деятельности в других (кроме представления и защиты интересов юридического лица), в том числе общественно полезных целях, не запрещенных законодательством Республики Беларусь для этих представительств.

     Согласно  пункту 10 Положения срок, на который  открывается представительство, также  должен быть указан в разрешении. В  предыдущей редакции Положения действовала норма о том, что представительства открываются на срок до трех лет с возможностью последующего продления деятельности на этот же срок при условии обращения в МИД не позднее одного месяца до истечения срока действия разрешения на открытие представительства. С 12 мая 2009 года данная норма исключена, однако нормы о продлении сохранились. Продление срока деятельности представительства осуществляется МИДом в десятидневный срок со дня поступления соответствующего заявления и оригинала документа, подтверждающего уплату государственной пошлины. Документы на продление должны быть представлены организацией не позднее десяти дней до истечения срока действующего разрешения.

     В случае нарушения десятидневного срока  подачи обращения МИД вправе принять решение о продлении срока деятельности представительства до истечения срока действия разрешения на открытие представительства.

     Таким образом, остается открытым вопрос, на какой срок может выдаваться разрешение и кем этот срок определяется. Считаем целесообразным, ввести в Положение норму, которая регулировала бы этот вопрос, и предусмотреть право определения срока за МИДом.

     Помимо  этого в новой редакции отсутствуют  нормы о причинах возможного отказа в даче разрешения на открытие представительства.

     Пункт 16 Положения предусматривает обязанность организации, открывшей представительство, в течение срока и в порядке, определенных законодательством Республики Беларусь, обязана стать на учет в налоговых и иных органах Республики Беларусь, а также открыть счета в банках Республики Беларусь.

     Как мы выше упоминали, постоянное представительство  иностранной организации для  целей налогообложения включает в себя представительство иностранной  организации, через которое осуществляет свою деятельность иностранная организация на территории Республики Беларусь. Таким образом, в соответствии с пунктом 2 статьи 22 НК представительства иностранной организации обязаны в порядке, установленном НК, стать на учет в налоговых органах по месту своего нахождения. Они обязаны удерживать из средств, причитающихся этой иностранной организации, налоги, сборы (пошлины), подлежащие уплате указанной иностранной организацией в соответствии с налоговым законодательством, и перечислять их в бюджет. При неудержании и (или) неперечислении или несвоевременном удержании и (или) перечислении налогов, сборов (пошлин) на представительство возлагается ответственность, установленная для плательщиков соответствующих налогов, сборов (пошлин).

     Иностранная организация, получившая в МИДе разрешение на открытие представительства, обязана подать для постанови на учет заявление в налоговый орган по месту нахождения представительства в срок не позднее десяти рабочих дней со дня получения такого разрешения. К заявлению прилагаются оригинал и копия разрешения на открытие представительства, выданного МИДом, а также оригиналы и копии положения о представительстве и доверенности на руководителя представительства. [7, подп. 2.1 ст. 66]

     В соответствии с пунктом 2 Положения об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 40, представительства иностранных организаций являются плательщиками обязательных страховых взносов и подлежат постановке на учет в органах ФСЗН. Порядок, основание и сроки постановки на учет такие же, как и для представительств и филиалов юридических лиц Республики Беларусь.

     Согласно п. 2 Положения о регистрации (перерегистрации) на Белорусском республиканском унитарном предприятии «Белгосстрах» страхователей по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 10.10.2003 № 1294 (далее — Положение № 1294), представительства иностранных организаций подлежат регистрации в качестве страхователей по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

     Необходимо  отметить, что они будут относиться к плательщикам обязательных страховых  взносов в ФСЗН и Белорусское  республиканское унитарное предприятие  «Белгосстрах» при условии, если предоставляют работу по трудовым и гражданско-правовым договорам. То есть, если руководитель данного представительства принимает решение о приеме и увольнении работников, заключает с ними трудовые договоры, издает приказы о приеме на работу, заключает гражданско-правовые договоры с гражданами.

     Согласно статье 198 БК владельцами счета по договору текущего (расчетного) банковского счета могут быть физические и юридические лица. Поскольку представительство иностранной организации не является юридическим лицом, то владельцем его счета является иностранная организация, его открывшая. Порядок открытия такой же как и для обособленных структурных подразделений юридических лиц Республики Беларусь.