Правовое положение обособленных структурных подразделений коммерческой организации

     Однако  можно выделить и некоторые различия. Представительство выполняет значительно  меньший объем функций. Основное назначение представительства отражено в его названии — представлять и защищать интересы юридического лица. В данном случае под представлением интересов понимается участие от имени юридического лица в заключении сделок, в реализации маркетинговой политики, рекламных кампаний, в контроле за соблюдением прав и интересов юридического лица в регионе и т.д. Какими- либо функциями юридического лица, связанными с осуществлением предпринимательской деятельности, представительство не обладает. Вместе с тем на практике очень трудно разграничить, когда заканчивается выполнение функций юридического лица и начинается представление интересов.

     Ст. 51 ГК прямо указывает, что представительство  выполняет от имени юридического лица «иные юридические действия». Под «иными юридическими действиями» можно понимать любые действия, влекущие для юридического лица приобретение либо прекращение прав и обязанностей. Таким образом, законодатель не приводит какой-либо конкретизации. И как следствие, очень редко можно встретить представительства, осуществляющие «классическое» представление интересов создавших их юридических лиц. [5, с. 23]

     При наличии двух условий, а именно: выделение структурного подразделения на отдельный баланс (обособленный от головной организации формирования структурным подразделением финансовых результатов деятельности и соответствующих показателей баланса) и открытие ему счета в банке — структурное подразделение приобретает статус обязанного лица в налоговых целях. В этом случае оно подлежит постановке на учет в налоговом органе по месту своего нахождения и выполняет обязанности создавшего его юридического лица по уплате налогов, сборов (пошлин). [6]

     Что касается представительства, то выделение  его на отдельный баланс и открытие счета для осуществления им операций не всегда целесообразно, поскольку оно не осуществляет виды предпринимательской деятельности, приносящие прибыль, что в свою очередь не создает объектов для обложения местными налогами и сборами. Поэтому у представительства, как правило, не возникает обязанности по уплате местных налогов, сборов (пошлин).

      Нужно отметить, что это касается лишь представительств белорусских субъектов хозяйствования, поскольку представительства иностранных юридических лиц имеют совершенно иной статус. Соответственно и выполняемые ими функции (представление интересов) существенно отличаются и влекут иные последствия, нежели функции представительств белорусских субъектов хозяйствования. Статус представительства иностранного юридического лица будет рассмотрен нами в другой главе.

     Подводя итог первой главы, нужно отметить, что понятие обособленного структурного подразделения законодательно не закреплено, в статье 51 ГК лишь указывается, что  филиалы и представительства  являются обособленными подразделениями юридического лица, расположенными вне места его нахождения. Однако можно выделить следующие признаки обособленного подразделения:

     1. не является юридическим лицом;

     2. наделяется имуществом юридического  лица, его создавшего;

     3. находится вне места нахождения создавшего его  юридического лица;

     4. осуществляет свою деятельность  на основании устава юридического  лица, положения о филиале (представительстве)  и доверенности руководителя  обособленного подразделения.

     5. не может от своего имени выступать в суде.

     Все признаки, присущие представительствам, в полной мере имеются и у филиалов, поэтому понятие филиала шире, чем понятие представительства. На наш взгляд, такое обособленное структурное подразделение, как филиал, более функционально и универсально, оно позволяет выполнять различные задачи. И при этом нет никаких существенных различий в процедуре создания и организации деятельности филиала и представительства (за исключением особенностей постановки на учет в налоговых органах, органах Фонда социальной защиты и Белгосстраха, о чем будет сказано в следующей главе). Поэтому при решении вопроса, какое обособленное структурное подразделение создать, мы бы отдали предпочтение филиалу. 
 

     2 Порядок создания  обособленных структурных  подразделений. Хозяйственная  компетенция филиалов и представительств 

     2.1 Основания и порядок создания обособленных структурных подразделений 

     Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, поэтому в отношении данных структурных подразделений правильно будет говорить об их создании. Использование термина «регистрация» допускается только в случае создания юридического лица.

     Процесс создания представительства или филиала можно условно разделить на два этапа: непосредственно создание структурного подразделения юридическим лицом (выполнение юридических и фактических действий, связанных с созданием обособленного подразделения) и получение необходимых согласований.

     Структурное подразделение признается созданным с момента принятия соответствующего решения уполномоченным органом юридического лица. Указанный орган должен утвердить положение, на основании которого будет действовать структурное подразделение.

     В соответствии со ст. 35 Закона Республики Беларусь от 12.1992 № 2020-ХП «О хозяйственных обществах» решение о создании и ликвидации представительств и филиалов хозяйственного общества относится к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества. Вместе с этим решение указанных вопросов может быть отнесено учредительными документами к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества. В случае если в хозяйственном обществе не предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета), решением данных вопросов может заниматься исполнительный орган (коллегиального (правление или дирекция) либо единоличного (директор или генеральный директор)).

     Необходимо  отметить, что указаний на полномочия на принятие решения о создании обособленного  подразделения общества в иной форме, чем филиал или представительство, вышеуказанный закон не содержит.

     Решение о создании и ликвидации представительств и филиалов унитарного предприятия согласно уставу унитарного предприятия может быть отнесено к компетенции учредителя или исполнительного органа.

     Законодательство  не определяет момента создания обособленного подразделения. В то же время ряд обязанностей возникает у юридического лица именно с этого момента.

     С одной стороны, для третьих лиц  изменения в учредительных документах юридического лица вступают в силу с момента их государственной  регистрации. [3, ч.1 п. 3 ст. 48] С другой стороны, у юридического лица, создавшего обособленное подразделение, ряд обязанностей возникает вне гражданско-правовых связей с третьими лицами, а значит, моментом создания обособленного подразделения можно считать момент принятия решения о его создании. Поскольку отсутствует четкое регулирование, нам кажется целесообразным создавать филиал (представительство) таким образом, чтобы даты принятия решения о создании, утверждения положения об обособленном подразделении и обращения за регистрацией изменений в устав совпадали. Если же добиться этого не удалось, при исполнении обязанностей по постановке на учет, внесению изменений в лицензии следует исходить из более ранней даты. [8]

     Несмотря на отсутствие в Декрете Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 года №1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» прямого указания на необходимость регистрации изменений и дополнений в устав в случае открытия филиала либо представительства, в силу толкования п.3 ст.48 ГК (изменения учредительных документов приобретает силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации либо уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях) считаем необходимым предоставлять данные изменения и дополнения, внесенные в устав юридического лица, для государственной регистрации.

     Перечень  документов, представляемых для регистрации  изменений в учредительные документы, определен п. 15 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 года № 1..

     Изменения или дополнения, вносимые в учредительные  документы юридического лица, считаются  зарегистрированными с даты проставления штампа на таких изменениях или дополнениях и внесения записи об их государственной регистрации в Едином государственном регистре.

     В уставе обязательно указывается  лишь наименование и место нахождения филиала. Для хозяйственных обществ, согласно ст.13 Закона «О хозяйственных обществах», необходимо также урегулировать в уставе порядок утверждения бухгалтерской отчетности представительств и филиалов общества. Помимо этого в уставе могут быть закреплены цели и функции обособленного подразделения, порядок управления этим подразделением и другие вопросы. Также считаем целесообразным, регламентировать в уставе порядок создания и ликвидации обособленных подразделений.

     Если юридическое лицо планирует осуществлять лицензируемые виды деятельности через филиалы, то в этом случае оно должно внести соответствующие изменения в лицензию. Согласно п. 14 Положения о лицензировании, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь 14 июля 2003 года № 17 (далее – Положение о лицензировании), лицензия должна содержать сведения об обособленных подразделениях (филиалах) с указанием работ и услуг для каждого обособленного подразделения (филиала).

     Внесение изменений в лицензию в части указания филиалов не относится к перечисленным в п. 17 Положения о лицензировании случаям, когда лицензиат обязан в месячный срок обратиться в соответствующий лицензирующий орган для внесения в лицензию изменений и (или) дополнений. Поэтому изменения могут быть внесены в любое время, но до начала осуществления филиалом лицензируемой деятельности.

     Структурное подразделение, имеющее отдельный баланс и текущий (расчетный) либо иной банковский счет, признается обязанным лицом по уплате налогов, сборов (пошлин). [7, п. 3 ст. 13]

     Согласно п. 5 ст. 65 НК постановка на учет в налоговом органе филиалов, представительств и иных обособленных подразделений юридических лиц Республики Беларусь, исполняющих в соответствии с НК налоговые обязательства этих юридических лиц, производится на основании сообщений юридических лиц о создании таких обособленных подразделений.

     В силу подпункта 1.9.4 ст. 22 НК плательщик обязан уведомить налоговый орган по месту постановки на налоговый учет о своих обособленных подразделениях не позднее 10 рабочих дней со дня их создания или ликвидации.

     Вопросы постановки на учет в налоговых органах отражены в Инструкции о порядке учета плательщиков налогов, сборов (пошлин) (иных обязанных лиц) в налоговых органах Республики Беларусь, утвержденной постановлением Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 31.12.2003 № 127 (далее – Инструкция № 127).

     Так, согласно п. 10 Инструкции № 127 присвоение учетного номера плательщика (далее — УНП) филиалам, представительствам и иным обособленным подразделениям юридического лица осуществляется после присвоения УНП юридическому лицу, создавшему такие обособленные подразделения. Налоговый орган, получивший от юридического лица сообщение о создании обособленного подразделения, не позднее 5 рабочих дней со дня его получения направляет материалы в налоговый орган по месту нахождения филиала, представительства и иного обособленного подразделения этого юридического лица, оставляя у себя копию сообщения.

     Присвоенный обособленному подразделению юридического лица, исполняющему налоговые обязательства этого юридического лица, УНП принадлежит ему до его ликвидации. [4, п. 11]

     В соответствии с пунктом 2 Положения об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 40, представительства и филиала являются плательщиками обязательных страховых взносов и подлежат постановке на учет в органах ФСЗН.

     В течение 10 рабочих дней обособленное подразделение должно быть поставлено на учет в городских, районных и районных в городах отделах областных, Минского городского управлений Фонда социальной защиты населения по месту нахождения обособленного подразделения. При этом срок, в течение которого необходимо осуществить постановку на учет, исчисляется со дня утверждения Положения об обособленном подразделении.