Право собственности в английском гражданском праве

     1399 - 1485 гг. - это период торжества  справедливости (equity) над общим правом (common law), когда многие недовольные  истцы обращались к суду совести  в поисках справедливости.

     Третий  период (1485 до 1832 г.) ознаменовался расцветом  общего права. В то же время общее  право вынуждено было пойти на компромисс с дополнительной правовой системой, что нашло свое выражение  в "нормах справедливости".

     С 1485 по 1603 г. создаются специализированные суды особой юрисдикции, происходит разделение властей на судебную и исполнительную, отмечается существенное развитие права  договоров и деликтов, особенно в XVI в.

     Примечательно, что этот период ознаменовался событием, когда король Генрих VIII поссорился с Папой Римским, отделил Англию от Римской католической церкви и запретил изучение римского права в английских университетах.

     Важной  победой явилось решение 1602 г., которое  установило, что соглашение сторон о праве собственности подразумевается  само собой, когда имеется обязательственное  соглашение. Потребовалось еще много  времени и усилий, прежде чем иск assumpsit, возникший из деликтного иска, освободился от правил, связанных  с его деликтным происхождением, как-то: недопустимость уступки требованию, необходимость установить строго определенным способом сумму ущерба, причиненного неисполнением, и др.

     В 1689 - 1790 гг. вновь оживляется коммерческое право. Неудивительно, что "отцом" английского коммерческого права  считается лорд Мансфилд, который  в 1707 г. после объединения Англии и Шотландии сделал неудачную  попытку исключить принцип встречного представления (consideration) из английского  права договора.

     В 1790 - 1832 гг. произведена систематизация правил справедливости и происходит дальнейшее развитие адмиралтейского  права.

     Четвертый период начинается с 1832 г. и распространяется до наших дней, когда общее право  получило невиданное развитие законодательства и должно было приспособиться к обществу, где постоянно усиливалось значение государственной администрации.

     В период с 1832 по 1914 г. создана современная  судебная система Англии, повлекшая  реформы процессуального права, именно в это время суды совести  и суды общего права объединились в единые суды общего права. В XIX в. были предприняты серьезные, но неудачные  попытки кодифицировать отдельные  правила английского права.

     Общее право постепенно упрочняет свои позиции, хотя, например, английское понятие  договора не охватывает ни так называемые безвозмездные договоры, ни договоры, направленные на реституцию вещи, собственником  которой оставался истец (хранения, ссуды, перевозки, т.е. когда истец  передал вещь другому), ни отдельные  виды соглашений, которые английское право рассматривает как "доверительную  собственность" (trast).

     В сфере внедоговорной ответственности (Law of torts) оно не знает формы вины и оперирует отдельными видами гражданских  правонарушений, как-то: нарушение владения и др.

     В то же время, несмотря на судебную реформу 1833 г., велика сила традиции. Например, права собственности на недвижимость и на движимое имущество различаются  по тому признаку, что первое включает права, которые до судебной реформы  защищались так называемыми вещными  исками, а второе включает права, защита которых обеспечивалась до 1832 г. так  называемыми личными исками. Английское понятие договора включает только соглашения, которые когда-то санкционировались  иском (assumpsit), но оно не распространяется на дарение, на доверительную собственность, на хранение, которые ранее защищались в ином порядке. По этим примерам можно  понять, как право собственности, категории и концепции английского  права отличаются от романской науки.

     После 1914 г. наступил расцвет административного  права, продолжились реформы судебной системы, а в 1965 г. создана Комиссия по правовой реформе (Law Reform Commission)²¹.

     Модернизация, начавшаяся в XIX в., продолжается и в  настоящее время, правда, в несколько  новой форме, отдавая все-таки предпочтение развитию процессуальных институтов, которые имеют непосредственное отношение к развитию института  собственности в английском праве.

     Современное значение исторических факторов таково, что до настоящего времени английские юристы сосредоточили свое внимание на процессе, что определило его  понятийный фонд. Кроме того, английское право не знает деления на публичное  и частное, что воспрепятствовало  рецепции категорий и понятий  римского права.

     Поэтому ничего удивительного нет в том, что до настоящего времени юристы и судьи Англии воспитываются  главным образом судебной практикой, и в отличие от России и Франции  от них не требуется обязательное университетское (высшее) юридическое  образование.

     Модернизация  гражданского права, начатая в Англии в XIX в., способствовала его сближению  с континентальным правом, что  позволило Великобритании в 1972 г. вступить в Европейское экономическое  сообщество, а затем продолжилась и в наши дни.

     Современным юристам России до сегодняшнего дня  непонятно, почему крупнейшая торговая страна отказывается от кодифицированного  законодательства и по-прежнему считает  судебную практику основным источником права.

     В этой связи российским юристам, ученым и практикам следует очень  осторожно относиться даже к понятиям и терминологии английского права, т.к. при переводе можно потерять смысл области правоотношений, что  чревато непредсказуемыми последствиями  для разрешения спора или просто обычной консультации.

     В Англии, в области, условно называемой областью гражданского и торгового  права, институт собственности, и прежде всего земельной, в настоящее  время регулируется пятью законами, принятыми в 1925 г. (о собственности, об управлении имуществом и др.). С  принятием этих актов, например, был  значительно упрощен режим приобретения и передачи земельной и иной собственности. Большое развитие получил институт доверительной собственности, управляемой  в пользу третьих лиц и регулируемой в существенной мере нормами прецедентного  права.

     Следует отметить, что институт собственности  в Англии, с нашей точки зрения, можно рассматривать как систему  прерогатив собственника, т.е. владение, распоряжение, пользование. В то же время указанный анализ необходимо признать приблизительным. Отсюда неизвестный  романо-германским правовым системам траст (trust), где все подчиняется  схеме: лицо, учреждающее доверительную  собственность (settlor of the trust), оговаривает, что некоторое имущество будет  управляться одним или несколькими  лицами (trustees) в интересах одного или нескольких лиц - бенефициантов (cestuis que trust). Этот институт очень часто  применяется в Англии, так как  может служить для таких целей, как: охраны имущества недееспособных лиц, замужних женщин, ликвидации наследства, причем довольно часто эту форму  используют и для организации  и деятельности благотворительных  и иных учреждений.

     Главная отличительная черта английских юристов от российских - это возможность  свободно разделять правомочия собственника, в то время как для континентального юриста действует принцип свободы  договоров.

     Нельзя  не согласиться и с известным  французским ученым Р.Д. Камилла  Жоффре-Спинози ²²о том, что "в связи с институтом траста" различие концепций английского и французского права проявляется в существовании в английском праве совместной собственности и общей собственности. Вторая из них эквивалентна французскому институту, хотя в каких-то деталях их регламентация может быть разной. Зато совместная собственность (joint tenancy) - форма чисто английская.

     В развитие наших исследований о праве  собственности в Англии приходим к выводу о том, что английские концепции возникли из различных  старых форм судебной процедуры и  до сих пор никак не избавятся  от оков Средневековья.

     В связи с этим можно вспомнить  проф. Ф.М. Решетникова²³, который заметил, что без соответствующих исторических сведений нельзя разобраться ни в сложившейся ныне структуре источников английского права, ни в английской судебной системе... Более того, многие правовые нормы, возникшие несколько веков назад, не только сохраняют свою силу в совершенно изменившихся условиях современной Англии, но и нередко получают новое, порой крайне неожиданное развитие. Например, право справедливости, возникшее в Средние века как специфическая форма осуществления прерогатив королевской власти в области правосудия, в настоящее время оказывает самое серьезное воздействие на право собственности и договорное право, а принципы и нормы права справедливости упоминаются в решениях британских судов самого последнего времени.

     Наконец, нормы общего права, права справедливости и других исторических источников могут  быть подтверждены только ссылкой на другие юридические источники, особенно на прецеденты. В то же время законодательство является собственным источником права.

     В этой связи следует отметить, что  важную роль в развитии общего права  сыграли судебные отчеты, которые  стали собираться с конца XIII в. в  "Ежегодниках", а в XVI в. были заменены сериями частных отчетов, составителями которых становились виднейшие английские юристы. С 1870 г. издаются "Судебные отчеты", где в полуофициальном порядке публикуются решения высших судов, на которые обычно и ссылаются как на прецеденты в последующих судебных постановлениях. Наряду с этим публикуются "Еженедельные судебные отчеты", "Всеанглийские судебные отчеты", "Судебные отчеты по Северной Ирландии" и другие издания частного характера. Долгое время именно прецеденты служили основным регулятором правовых отношений. Английское же законодательство выступало в качестве дополнительного источника права. Оно представляло собой вплоть до начала XIX в. постоянно растущее собрание неупорядоченных, плохо согласованных между собой и даже прямо противоречащих друг другу статутов, принимавшихся начиная с XIII в. при самых различных обстоятельствах и нередко продолжавших действовать в совершенно изменившихся исторических условиях.

     Лишь  начиная с 30-х годов XIX в. английское законодательство подверглось последовательным преобразованиям во многих его важнейших  отраслях, в том числе и в  области гражданского права, вобравшего в себя институт собственности. При  издании законодательных актов, консолидирующих правовые нормы, не ставилась задача кодификации отрасли  гражданского права, а соответственно, и института собственности. Соответственно они вбирали в себя (в упорядоченном  виде) нормы отдельных правовых институтов, прежде рассыпанные в многочисленных актах, а нередко и сформулированные в нормах прецедентного права. В  результате к концу XIX - началу XX в. законодательным  регулированием главным образом  с помощью консолидированных  актов было охвачено большинство  отраслей английского права: Законы о семейных отношениях 1857 г., о партнерстве 1890 г., о продаже товаров 1893 г. и  др.

     В результате законодательство стало  во многих отношениях более важным источником права, нежели нормы, сформулированные в прецедентах, тем более что  законодательство при необходимости  может быть подвергнуто гораздо  более решительным и быстрым  преобразованиям. Однако возрастание  роли законодательства отнюдь не означает, что судебный прецедент утратил  свое значение. Прежде всего сохраняется  известное число институтов, непосредственно  регулируемых нормами общего права  или даже права справедливости (например, некоторые виды договоров, вопросы  ответственности за нарушение обязательств и др.). Самое главное, в силу исторически  сложившихся и неизменных особенностей английской правовой системы все вновь принятые законодательные акты неизбежно обрастают огромным количеством судебных прецедентов, без которых они попросту не могут функционировать, поскольку те истолковывают, уточняют и развивают лаконичные законодательные формулировки.

     В XX в. среди источников английского  права возникло и делегированное законодательство, которое принимается  и издается правительством от имени  королевы и Тайного совета, министерствами и другими исполнительными органами по уполномочию парламента в различных  областях²⁴.

     Для российского читателя очень важно  знать и следующее: начиная с 1 января 1973 г. Соединенное Королевство  стало государством - членом Европейских  сообществ.

     Общие принципы реализации Договоров Сообществ  в Соединенном Королевстве были выражены в ст. 2 (1) Закона о Европейских  сообществах 1972 г., которая гласит:

     "Все  права, полномочия, обязательства,  ответственность и ограничения,  которые устанавливаются Договорами  или возникают из них, и все  средства защиты и процессуальные  правила, которые предусмотрены  Договорами, должны применяться  в Соединенном Королевстве без  последующих законодательных актов  и быть включены в его право  и признаны, разрешены и соответственно  выполняемы; выражение "Вводимое  право Сообществ" и аналогичные  выражения должны читаться как  относящиеся к тому случаю, к  которому применяется этот параграф" ²⁵.

     Цель  этого положения - включить в английское право настоящее и будущее  право Сообществ, которое согласно Договорам должно быть проведено  в жизнь без последующих законодательных  актов.

     Важно иметь в виду, что именно в тот  период в Англии получило господствующее мнение - право Европейских сообществ  как таковое касается только прав и обязанностей, возникающих из вопросов, содержащих в себе "европейский  элемент". Как сказал лорд - хранитель  судебных архивов лорд Деннинг по поводу дела H.P. Bulmer, Ltd. v. J. Bollinger S.A. (1974):