По  мере развития общества и государства  правовой обычай  постепенно вытеснялся законами и другими формами права. С  возникновением крупных государственных  образований и централизацией власти процесс вытеснения и замены правовых обычаев законами и другими нормативно – правовыми актами не только не замедлился, а, наоборот, ускорился.

     В настоящее время правовые обычаи занимают незначительное  место  в системе  форм,  источников  права  большинства  стран.  Однако  он все же продолжают действовать  в  ряде  стран.  Например,  правовые  обычаи широко применяются при регулировании общественных отношений  (особенно   земельных, наследственных,  семейно-брачных) в государствах Африки,  Азии, Латинской Америки.

2.2.2. Правовой прецедент

 

     Правовой  прецедент занимает важнейшее место  среди форм,  источников права  в ряде стран.

     Под прецедентом понимается решение  судебных или  административных органов  по конкретному делу, которое в  дальнейшем рассматривается в качестве образца при рассмотрении таких же или аналогичных дел.

     Существует  два вида прецедента: судебный  (например,   решение, принимаемое по гражданскому или уголовному делу) и   административный (решение, принимаемое административным органом или административным судом).

     Наиболее  распространенной формой, источником права является  судебный прецедент. Его наличие свидетельствует о том, что в  странах,  где  он признается  в  качестве  источника  права,  правотворческой   деятельностью занимаются не только законодательные, но и судебные органы.

     Прецедент как источник права известен с древнейших времен.  Отечественная юриспруденция не признает прецедент как источник  права, т.к. судебные и административные органы являются лишь  правоприменительными органами.

     Однако  в последнее время в России несколько изменилось  отношение к прецеденту.  В результате правоприменительной    практики нередко вырабатываются правоположения, обобщающие юридическую практику и способные в силу отставания  правотворчества  от  развития  общественных  отношений выступать средством устранения  противоречий  между  действующим  законом  и возникающими общественными потребностями. 

     2.2.3. Правовая доктрина

     Правовая  доктрина - это система взглядов, представлений о праве,  о его принципах, изложенная признанными авторитетами в области  юриспруденции.

     Правовая  доктрина   -   это теоретические  положения, научные   теории юридического  характера, в которых формулируются   важнейшие принципы, юридические  категории,  понятия,  воззрения  юристов-ученых. В некоторых странах правовая доктрина выступает источником права. Так, в английских судах при разрешении конкретных дел принято  ссылаться  на  труды  известных юристов в обоснование  принятого  судебного  решения.  Аналогичная  практика существует  и  в  некоторых  мусульманских  государствах. 

     В  России в юридической практике широко используются   научные комментарии  к  различным  кодексам,  но  они  применяются  как  справочный, консультационный  материал, ссылаться же на  комментарий при разрешении судебных споров и при обосновании принятых решений нельзя.

     Роль  правовой доктрины как жизненного источника  права  проявляется  в том,  что  она  создает   понятия   и   конструкции,   которыми  пользуется правотворческий  орган.  Именно юридическая  наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права. К тому же сами творцы права не могут быть свободны от влияния правовых доктрин:  более  или  менее осознанно,   но  им  приходится  становиться  на  сторону той или иной юридической концепции, воспринимать ее предложения и рекомендации.

3. Система конституционного права

 

     Конституционное право состоит из большого числа  правовых норм.

     Они многообразны по содержанию, субъектам  конституционно - правовых отношений, объекту регулирования и обширному  перечню других признаков.

     Но  отрасль права - не простая совокупность норм. Между нормами существуют сложные  системные связи. Выявить же эти  связи невозможно без глубокого  постижения внутренней структуры, присущей данной отрасли права, её системы.

     Конституционное право, будучи единой системой права, в свою очередь само является сложной системой.

     Система отрасли выражается в её внутреннем строении, обусловленном теми связями, которые существуют между её нормами  и определяют основы дифференциации данных норм и их интеграции в правовые образования (институты), обладающие признаками элемента системы, а также структуру этих институтов.⁹

     Таким образом, критерием для образования  системы конституционного права  являются не его источники, а институты, т.е. группы норм, регулирующие относительно самостоятельные сферы конституционно - правовых отношений. Каждый конституционно - правовой институт включает несколько различных источников. Например, институт президентства состоит из норм, закреплённых в Конституции, законах, постановлениях Конституционного Суда, а институт исполнительной власти - из тех же источников плюс указы Президента и т.д.

     Как отмечалось выше, не всякие комплексы  конституционно - правовых норм, образующие институт, рассматриваются как самостоятельная  часть конституционного права, основной элемент его системы. Элементами отрасли являются наиболее крупные правовые образования, совокупности норм, не только обладающие определённым внутренним единством, но и отличающиеся от других совокупностей норм конституционного права.

     Признаки, интегрирующие и дифференцирующие комплексы норм в относительно самостоятельные  группы, предопределяются в свое основе предметом регулирования соответствующих  норм, т.е. общественными отношениями, на которые эти нормы воздействуют.

     Поскольку общественные отношения связаны с разными сферами жизни, каждая из которых имеет свою специфику, то и нормы, регулирующие эти отношения, не могут не проявлять соответствующие им специфические свойства.

     Первичное и самое общее деление правовых норм на институты устанавливает Конституция. Её разделы - это первооснова для создания системы конституционного права. В ходе исторического развития появляются всё новые правовые институты, однако они обязательно имеют в качестве исходной ту или иную конституционную норму. Внутри же основных институтов образуются подсистемы, состоящие из ещё более узких институтов. В Конституции РФ, например, нет раздела об избирательной системе, что свойственно многим зарубежным Конституциям, но это, безусловно, один из основных институтов конституционного права. Таким образом, система конституции и система конституционного права полностью не совпадают, система конституционного права при определённых условиях может сложится и развиваться даже без писанной конституции, как это имеет место в Великобритании.¹⁰

     Система Российского Конституционного права  включает следующие основные правовые институты с их основными внутренними  подразделениями (подсистемами):

     Основы  конституционного строя;

     Основные  права и свободы человека и  гражданина;

     Федеративное устройство;

     Система государственной власти и система  местного самоуправления:

     - избирательная система (избирательное  право);

     - президентская власть;

     -законодательная  власть;

     -исполнительная  власть;

     -государственная  власть субъектов;

     -судебная  власть и прокуратура;

     -местное  самоуправление;

     -порядок  внесения поправок и пересмотр  Конституции.

     Такое строение отрасли конституционного права соответствует внутренней системности тех сфер общественных отношений, которые составляют его  предмет. Каждый институт, являющийся элементом системы отрасли конституционного права, характеризуется особыми, имеющими правовую природу чертами, которые присущи нормам именно данного института и которые качественно отличают его от других институтов конституционного права.

     Различия, отражающие специфику каждого из названных институтов, можно проводить: по специфике правового воздействия на соответствующую сферу общественных отношений. Такое воздействие может осуществляться в формах закрепления, установления, регулирования, провозглашения, целеполагания, допущения и т. д; по особенностям механизма действия конституционно - правовых норм, способам их реализации. Действие норм может не порождать конкретных правоотношений, или, наоборот, реализовываться через конкретные правоотношения или через правоотношения общего характера; по степени конкретной направленности конституционно - правового регулирования. Нормы одних институтов устанавливают лишь принципы правового воздействия на обширные сферы общественных отношений, нормы других - конкретно регулируют те или иные общественные отношения; по субъективному составу. Нормы одних институтов адресованы к конкретным субъектам либо типовому виду субъектов; нормы других - ко всем субъектам права, ко всем правоприменяющим субъектам. Различны в связи с этим и правовой статус субъектов правоотношений, конкретное выражение их правообязанностей; по способу правовой защиты действия конституционно - правовых норм, формам и методам ответственности правообязанных субъектов. В одних институтах преобладает общий механизм охраны конституции, конституционного строя, в других - конкретное воздействие на субъекта, нарушающего конституционно - правовые нормы, путём отмены соответствующих неправомерных актов и действий; по специфике форм выражения охватываемых данным институтов правовых норм. В одних институтах нормы имеют по преимуществу конституционную форму выражения, в других - преобладающая часть норм выражена в текущем законодательстве; по видовому характеру норм соответствующего конституционно - правового института. В одних институтах преобладают нормы - принципы, нормы - цели, нормы - дефиниции, в других - нормы конкретного регулирующего действия; по степени и масштабам включённости других отраслей права в реализацию целей, заложенных в содержании конституционно - правовых норм. Нормы некоторых конституционно - правовых институтов содержат установления, которые не могут быть претворены в жизнь в рамках только конституционно - правового регулирования. Нормы других институтов реализуются непосредственно в рамках конституционно - правового регулирования; по целенаправленности правового регулирования. В рамках общего назначения отрасли конституционного права правовое регулирование каждой части его системы имеет качественно особые характеристики. В правовом регулировании отражается тот результат, который должен быть достигнут действием данной группы правовых норм, их реализацией. Общая целенаправленность конституционно - правового регулирования определяется закономерностями развития той стороны социальной действительности, правовое воздействие на которую оказывает данный конституционно - правовой институт. Цель эта в общей форме прямо не формулируется конституционным правом, однако она пронизывает все правовые нормы данной отрасли, выступает объединяющим их началом; по функциям, присущим каждому конституционно - правовому институту. Они определяют его место в системе отрасли в целом, характер связи отрасли и института, его взаимодействие с другими правовыми институтами. Функции каждого данного правового института показывают его назначение в общем воздействии отрасли на предмет правового регулирования; по принципам, свойственным каждому из конституционно - правовых институтов. То есть по тем руководящим началам, которым подчинено совокупное действие всех норм данного института.

     Указанные специфические особенности в  своей совокупности и определяют характер каждого из институтов конституционного права как относительно самостоятельного элемента, составной части отрасли.

     Институту, который объединяет нормы, закрепляющие основы конституционного строя, свойственны следующие специфические черты. Нормы этого института:

     1. воздействуют на общественные  отношения путём установления  определённых начал устройства  общества и государства;

     2. как правило, не порождают конкретных  правоотношений;

     3. определяют сущностное содержание  правового воздействия на все  сферы общественных отношений,  все стороны социальной реальности; нормам рассматриваемого института  не могут противоречить никакие  другие положения Конституции  РФ;

     4. адресованы всем субъектам права, всем правоприменяющим субъектам;

     5. имеют способом своей защиты  общий режим охраны Конституции,  конституционного строя, могут  быть изменены только путём  принятия новой Конституции;

     6. устанавливаются преимущественно  в конституционной форме;

     7. являются в преобладающей части нормами - принципами, нормами - дефинициями, нормами - целями;

     8. предполагают для практической  и правовой реализации содержащихся  в них целей “включение” всех  отраслей права;

     9. призваны обеспечить системное  закрепление концептуальных идей, основополагающих для данного общества и государства.

     Нормы данного института по своим функциям являются определяющими для всех других институтов конституционного права, направляют всё конституционно - правовое регулирование.

     Нормы института конституционного права, закрепляющие основы правового статуса человека и гражданина:

     1. воздействуют на общественные  отношения в основном путём  провозглашения, признания государством  естественными, неотчуждаемыми прав  человека;

     2. реализуются по преимуществу вне конкретных правоотношений;

     3. входят в сферу взаимоотношений  государства и личности;