2. Характеристики источников конституционного права

2.1. Нормативно-правовой акт как источник конституционного права

     Нормативный акт как источник права, как правило, характеризуют следующие признаки:

     - это акты, исходящие от государственной  власти, сформулированные государственной  властью;

     - это акты, принимаемые органами (должностными лицами) публичной власти в пределах их компетенции;      

     - нормативные акты принимаются  и изменяются на основе особой, правотворческой процедуры их  принятия, опубликования и введения  в действие;

     - нормативные акты как источники  права являются «писаным правом, т.е. имеют письменную форму, подлежат обязательному опубликованию в тех или иных официальных периодических изданиях; причем в отношении нормативных актов высшей государственной власти официальное опубликование является условием их вступления в юридическую силу, т.е. условием приобретения ими качества источников права;

     - нормативные акты государства  многообразны и находятся между  собой в иерархической подчиненности.  Приоритетом во всей пирамиде  нормативных актов обладает Конституция  и законы, причем Конституция имеет статус «Основного Закона».

     С учетом их многообразия, нормативные  акты могут быть классифицированы. Классификация также может быть разнова-риантной. Допустим, по критерию юридической силы и субъекта правотворческой  деятельности нормативные акты дифференцируются на шесть видов: конституция; законы; декларации; нормативные акты главы государства и исполнительной власти; нормативные акты органов конституционного контроля; парламентские регламенты; акты местного самоуправления.

       По критерию территории их действия следует различать три вида нормативных правовых актов: действующие на всей территории Российской Федерации; действующие только на территории отдельного субъекта РФ (республики в составе РФ, края, области, автономной области, автономного округа, городов федерального значения – Москвы и Санкт-Петербурга); нормативные правовые акты, действующие лишь в границах конкретного муниципального образования (города, района, др.).

     Следует обратить внимание на то, что  указанные  два варианта классификаций не исключают одна другую. Так, конституции, законы, нормативные акты главы государства и исполнительной власти, органов конституционного контроля и парламентские регламенты бывают двух территориальных уровней: общефедеральные (принимаемые органами и должностными лицами Федерации и действующие на всей территории  РФ) и нормативные акты субъекта РФ (принимаемые компетентных органом либо должностным лицом субъекта РФ и действующие только в границах соответствующего субъекта РФ).

       Имея в виду указанную оговорку, обратимся к анализу конкретных видов нормативных актов.

2.1.1. Конституция Российской Федерации

     Главным источником конституционного права  является Конституция – основной закон. Ныне действующая Конституция  Российской Федерации была принята 12 декабря 1993 г. Конституция РФ является источником номер один для всех отраслей права. Она обладает высшей юридической силой в сравнении со всеми иными источниками российского права, относящимися ко всем отраслям российского права. Однако для конституционного права Конституция РФ – это не только источник отрасли, имеющий высшую юридическую силу, но это основной специальный кодифицированный закон этой отрасли, т.е. для конституционного права как отрасли права, Конституция имеет, помимо прочего, то же значение, что и Гражданской кодекс (ГК) – для гражданского права, Уголовный кодекс (УК) – для уголовного права; Гражданско-процессуальный кодекс (ГПК) – для гражданско-процессуального права; Уголовно-процессуальный кодекс (УПК) – для уголовно-процессуального права; Кодекс об административных правонарушениях (КоАП)  - для административного права и т.д. 

     Конституция РФ является источником российского  конституционного права в полном ее объеме, т.е. все ее предписания  и статьи (а не только какая-то их часть) формулируют конституционно-правовые нормы. В этой связи специалисты характеризуют Конституцию РФ (наряду с конституциями и уставами субъектов РФ и федеральными конституционными законами, о которых будет сказано далее) в качестве «безусловного источника конституционного права», в отличие от федеральных законов, подзаконных актов, международных договоров и т.д., которые выступают «в качестве источников лишь при наличии в них конституционно-правового содержания»¹.

2.1.2. Конституционные законы и законы Российской Федерации

     Вторым  по юридической силе после Конституции  РФ видом источников конституционного права выступают законы. Законы регулируют важнейшие общественные отношения. Законы – это наиболее распространенная форма конституционно-правовых норм. Но не любой закон является источником конституционного права, а только те законы, которые содержат конституционно-правовые нормы.

     Законы  – это нормативные акты, которые  принимаются Парламентом – Федеральным  Собранием России на основе особой процессуальной формы их деятельности – посредством законодательного процесса, важнейшие стадии которого регламентированы в Конституции РФ.

     Федеральное Собрание – единственный орган государственной  власти, который обладает монополией в принятии федеральных конституционных  законов и федеральных законов, т.е. только Федеральное Собрание вправе принимать законы РФ.

     Помимо  парламентского способа, законы РФ могут  быть приняты на основе процедуры  референдума, т.е. путем всенародного голосования по законопроекту. Однако, в современной практике РФ действуют лишь федеральные законы, принятые парламентским путем, нет ни одного закона, который был бы принят на референдуме, за исключением Основного Закона – Конституции РФ 12 декабря 1993 г. Законы должны соответствовать Конституции РФ. В то же время законы обладают более высокой юридической силой в сравнении с иными нормативными  актами – указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, нормативными правовыми актами органов и должностных лиц субъектов РФ (республик, краев, областей, автономий, городов федерального значения – Москвы и Санкт-Петербурга), органов и должностных лиц местного самоуправления.

     Обратим внимание, что в РФ есть три категории  федеральных законов как источников конституционного права: федеральные  конституционные законы о поправках к Конституции РФ; иные федеральные конституционные законы; федеральные законы (т.е. обычные законы). Они различаются по предмету регулирования, юридической силе, способу принятия.

     Федеральные законы по своей юридической силе стоят ниже Конституции РФ и федеральных конституционных законов, однако, они имеют приоритет в сравнении со всеми иными видами нормативных правовых актов. Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, иные федеральные правовые акты не должны противоречить не только Конституции РФ, не только федеральным конституционным законам, но и федеральным законам (п. 3 ст. 90; п. 3 ст. 115 Конституции РФ 1993 г.). Федеральные законы, принятые по предметам ведения РФ и по предметам совместного ведения  РФ и субъектов РФ, превосходят по своей юридической силе не только все подзаконные федеральные правовые акты, но и законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ (п. 5 ст. 76 Конституции РФ). Очевидно, что приоритет федеральных законов распространяется не только на законы и иные нормативные акты субъектов РФ, но и конституции и уставы – основные законы субъектов РФ. Этот вывод следует из формулировки п. 2 ст. 4 Конституции РФ 1993 г. Особого внимания заслуживает вопрос о соотношении федерального закона и федеративного (внутригосударственного) договора. В последние годы в высказываниях известных  политиков и в научных кругах настойчиво проводится мысль, что не только Конституция РФ, но и федеральные законы имеют более высокую юридическую силу в сравнении с внутригосударственными договорами. Такой вывод можно сделать, основываясь на принципе верховенства Федеральной Конституции и презумпции соответствия ей федеральных законов. Кроме того, принцип верховенства федеральных законов над внутригосударственными (федеративными) договорами прямо сформулирован в ФЗ «О принципах и порядке разграничения предметов ведения и полномочий между органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ» (от 24 июня 1999 г.). Здесь говорится, что: «В случае несоответствия положений договоров и соглашений Конституции РФ, федеральных конституционных законов и федеральных законов, принимаемых по предметам ведения РФ и предметам совместного ведения, действуют положения Конституции РФ, федеральных конституционных законов и федеральных законов» (ст. 4 ФЗ).

2.1.3. Международные и внутригосударственные нормативные договоры

      Международный  договор  –   это  явно  выраженное  соглашение   между государствами и другими  субъектами  международного  права,  заключенное  по вопросам, имеющим для  них  общий  интерес,  и  призванное  регулировать  их взаимоотношения путем  создания  взаимных  прав  и  обязанностей. Существуют различные виды международных договоров: двусторонние  и  многосторонние;  политические,  экономические  договоры   и договоры, заключаемые по специальным вопросам. Каждый из них содержит общие правила поведения  вступает как результат согласования воль субъектов – участников того или иного  договора.

    Если международным договором РФ установлены правила, отличные от  предусмотренных гражданским законодательством, то применяются  положения  международного договора. Конституция  Российской  Федерации  1993 г. в ст.15 утверждает общепризнанные принципы и нормы  международного права и международные договоры Российской Федерации в качестве составной части правовой системы Российской Федерации. Они действуют на основе принципа непосредственности действия международно-правовых норм. Однако речь идет не о любой  норме международного права,   а лишь об императивных нормах, обладающих общеобязательным характером.

        На основе анализа положения  Конституции РФ о том, что,  если международным договором РФ установлены иные правила, чем  предусмотренные законом, то применяются правила международного договора, нельзя утверждать, будто приоритет над национальным законодательством  имеют  любые  договорные  нормы международного   права. Подобным договором является  только международный    договор    Российской   Федерации  межгосударственного, межправительственного или межведомственного характера, ратифицированный и официально опубликованный. Хотя Конституция РФ не конкретизирует, что речь идет лишь о ратифицированном международном договоре, именно такой договор выступает  в  качестве  источника  российского  права.  Именно  в  момент ратификации международного договора  Россия  принимает  на себя все обязательства по нему. Это нашло отражение в  формулировке Верховного  Суда РФ,  отметившего,  что  речь  идет  о  международном  договоре,  «решение  о согласии  на  обязательность  которого для РФ   было   принято   в   форме федерального закона».

      Нормативный договор – это  соглашение  двух  или  более субъектов  по конкретному вопросу, в результате заключения которого устанавливаются, конкретизируются или изменяются нормы права.

      В  отличие  от  договоров – сделок  нормативный договор не  носит персонифицированного, индивидуально –  разового  характера, его  содержание составляют правила поведения общего характера – нормы.

      По  своему  содержанию  нормативный  договор  –  это  юридический  акт, закрепляющий волеизъявления сторон по поводу взаимных прав и обязанностей.

      Такие  договоры  получили  распространение  в  трудовом   праве  при заключении контрактов между работодателем и работником, в  международном праве. В последние годы, указанные договоры стали  применяться  и  в конституционном праве России. Например, в 1992 г. был заключен Федеративный договор между Российской Федерацией и ее субъектами  о разграничении  между ними предметов ведения и полномочий. В 1994 г. был заключен Договор между Российской Федерацией и Татарстаном, где были определены предметы  взаимного делегирования полномочий. В дальнейшем такие договоры  были  заключены  и  с другими субъектами Федерации.

      Соотношение норм международного права и международных  договоров России наряду с ч.4 ст.15 Конституции закрепляется в п. «б»  ст.86, п. «г» ст.106, ч.6 ст.125 Конституции Российской Федерации и  Федеральном законе  «О международных договорах Российской Федерации».

2.2. Нетрадиционные источники права

2.2.1. Правовой обычай

     Правовой  обычай это один из древнейших и  важнейших источников права.

     Правовой  обычай представляет собой санкционированное  государством правило поведение, сложившееся  в обществе в результате его  многократного  и длительного применения.

     Правовые  обычаи в основном  имеют  те  же  характерные  черты   и  особенности, что и неправовые обычаи, с одной весьма существенной  разницей.

     Первые, будучи санкционированы государством, приобретают юридическую силу и  обеспечиваются в случае их нарушения  государственным принуждением. Вторые, неправовые обычаи, не обладая юридической силой и не будучи источниками права, обеспечиваются лишь общественным мнением.

     Исторически правовой обычай как  источник  права  предшествует  всем другим  источникам  права.  Впервые  он  возник  на  переходном   этапе от первобытно – общинной организации общества к  государственной в результате санкционирования существующих обыкновений нарождающимися государственными структурами. В древних организованных  обществах правовой обычай занимал ведущее положение.