Формы права и их развитие (исторический и сравнительно-правовой анализ)

На практике судебное решение первой инстанции получит статус источника права после того, как «пройдет» все судебные ступени, будет оставлено без изменения высшим судебным органом и подтверждено его авторитетным мнением. Именно тогда можно говорить о существовании судебного прецедента как источника права, нового правила, регулирующего спорные правоотношения.

Во-вторых, судебный прецедент обладает важным свойством - обязательностью применения в судах той же или низшей инстанций. Такое качество судебного прецедента подчеркивает его статус как источника права.

Принцип обязательности судебного прецедента является традиционным для стран, где источником права признан судебный прецедент. Обязанность судей четко следовать требованиям прецедентного права вытекает главным образом из доктрины прецедента (правил применения прецедента), которая сводится к требованию, по которому каждый судья обязан следовать ранее вынесенному решению по аналогичному делу.

В-третьих, судебный прецедент в основе содержит правоположение (правовой принцип), сформулированный судом в рамках определенных методик и по итогам правовой аргументации существенных обстоятельств спора. В современной теории права данный вопрос считается малоизвестным, но достаточно актуальным, так как имеет колоссальное значения для уяснения смысла судебного прецедента и раскрытия его сущности. Предметом изучения становятся вопросы создания данного источника права, формирования его правовых основ, аргументации правоположений, обусловливающих существование судебного прецедента как источника права. Исследования такого характера позволяют объяснить природу правового принципа, заложенного в судебном прецеденте.

Некоторыми авторами выделяется дополнительный четвертый признак. Судебный прецедент подлежит официальному опубликованию в специальных сборниках, чем придается официальность и общедоступность использования его в практической сфере. Правосудие должно быть не только независимым, но и прозрачным и доступным для общества. При этом следует отметить, что официальную публикацию судебных решений необходимо расценивать не столько как причину существования судебного прецедента в качестве источника права, сколько как следствие и результат того, что судебными инстанциями уже создаются юридические нормы48.

Разумеется, названными характеристиками не исчерпывается весь перечень признаков судебного прецедента. В числе подобного рода свойств судебного прецедента называют также «нормативный характер, проявляющийся в содержании прецедента… писаный характер прецедента, формирование и функционирование прецедента на основе действующего законодательства»49 и т.д. Однако данные качества являются производными от вышеназванных.

Таким образом, судебный прецедент можно определить как источник права, представляющий собой судебное решение по конкретному делу, содержащее правоположение, которое имеет статус правовой нормы и является обязательным для применения правилом в судах той же или низшей инстанций. Также нами были выделены признаки судебного прецедента:

- может быть создан  только судебными инстанциями  как «по вертикали», так и «по горизонтали»;

- обладает обязательностью  применения в судах той же  или низшей инстанций;

- содержит правоположение (правовой принцип), сформулированный судом в рамках определенных методик и по итогам правовой аргументации существенных обстоятельств спора;

- подлежит официальному  опубликованию.

 

2.3. Нормативно-правовой  акт

В системе формальных (текстуальных) источников права нормативный правовой акт занимает ведущее положение. Это одна из наиболее распространенных и совершенных форм внешнего выражения современного права.

Само понятие «акт» (лат. actus – «поступок, действие») имело и имеет различные смысловые значения.50

В Древнем Риме под актом понимался период судебной деятельности в противовес каникулярному времени – нечто совершаемое, обсуждаемое, а также деяния судей, позднее – императоров: законы, эдикты, распоряжения.

В России конца XIX – начала XX вв. понятие юридического акта отождествляли с понятием сделки: «Под именем юридической сделки понимается такое выражение воли, которое непосредственно направлено на юридические последствия, т. е. на установление, изменение или прекращение юридических отношений. Юридическая сделка иначе называется юридическим актом».51

На современном этапе развития теории государства и права нет однозначного определения понятия «правовой акт». Например, С. С. Алексеев понимает правовой акт как «внешнее выражение воли государства, его органов, отдельных лиц, выступающее в качестве носителя содержательных элементов правовой системы – юридических норм, правоположений практики, индивидуальных предписаний, автономных решений лиц»52.

Т.А. Васильева определяет правовой акт как «волеизъявление управомоченного субъекта права, регулирующее общественные отношения путем установления (изменения, отмены, изменения сферы действия) правовых норм, а также установления (изменения, прекращения) конкретных правоотношений, результаты которых в виде велений, обращений соглашений и т. п. в установленных законом случаях фиксируются в документарной форме (акте-документе)»53.

Как и многие юридические термины, понятие «правовой акт» многозначно: это и юридический факт, т. е. действие или поведение, являющееся основанием для правовых последствий; это и результат как правомерного, так и неправомерного действия, т. е. юридически значимый содержательный элемент, включающийся в правовую реальность; наконец, это и юридический документ, т.е. словесно-документально оформленное выражение воли, закрепляющее либо правомерное, либо противоправное поведение и соответствующий такому поведению результат.

Нормативный правовой акт - это один из основных источников права в современном мире. Большинство правовых норм, регулирующих наиболее важные общественные отношения, содержится именно в нормативных правовых актах.

В современной юридической литературе называются следующие признаки нормативного правового акта.54

Во-первых, нормативный правовой акт - это определенный документ, т. е. носитель зафиксированной (прежде всего, на бумаге) информации. Применительно к праву термин «акт» трактуется либо как действие, либо как документ. Нормативный правовой акт - это документ, который имеет письменную форму и является носителем правовой информации.

Во-вторых, нормативный правовой акт - это официальный документ. Он принимается от имени государства, обязателен к исполнению и в случае неисполнения обеспечивается государственным принуждением. Кроме того, он всегда облекается в установленную государством форму: закон, декрет, указ, постановление и т. д.

В-третьих, нормативный правовой акт - это документ, который принимается управомоченными на то субъектами или народом. Основными субъектами, управомоченными на принятие нормативных правовых актов, являются органы государства и другие государственные организации (в частности, государственные учреждения и государственные предприятия). Они наделяются государством определенной правотворческой компетенцией и в пределах этой компетенции могут принимать соответствующие нормативные акты. Кроме того, государство может наделить правотворческой компетенцией и некоторые негосударственные органы и организации и разрешить им принимать нормативные правовые акты по определенному кругу вопросов. В отдельных случаях субъектом правотворчества может выступить также народ (например, в порядке референдума).

В-четвертых, нормативный правовой акт - это документ, который принимается в установленном порядке, т. е. в порядке предусмотренной законом процедуры. Процедура принятия нормативного правового акта называется правотворческим процессом, а деятельность по вынесению нормативных правовых актов - правотворчеством.

В-пятых, нормативный правовой акт - это документ, с помощью которого либо устанавливаются, либо изменяются, либо отменяются нормы права. Таким образом, нормативными правовыми актами являются не только акты, устанавливающие новые нормы права, но и акты, изменяющие содержание действующих правовых норм, а также акты, отменяющие, упраздняющие действующие нормы права.

В-шестых, нормативный правовой акт - это документ, содержащий нормы права. В нормативных правовых актах нормы права получают свое официальное закрепление и оформление, в связи с чем эти акты и становятся формой и источником позитивного права.

В-седьмых, нормативный правовой акт - это документ, который обладает юридической силой. Формой и источником права может являться только такой нормативный акт, который имеет юридическую силу, т. е. действует. Акт, не вступивший в силу или утративший ее, формой и источником права не является.

Таким образом, нормативный правовой акт — это официальный акт правотворчества государственных органов или непосредственно населения, в котором содержатся нормы права.

Виды нормативных правовых актов. Классификация нормативных правовых актов зависит от выбора критерия.

По субъектам правотворчества выделяются акты органов представительной власти (законы, постановления, решения) и органов исполнительной власти (указы, постановления, приказы); по юридической силе — законодательные и подзаконные; по степени систематизации — простые и кодифицированные; по сфере действия — федеральные, акты субъектов федерации, акты органов местного самоуправления, локальные нормативные акты; по времени — постоянные и временные; по содержанию нормативные правовые акты классифицируются прежде всего по отраслевому принципу, когда группируются нормы однородного содержания. Например, административное, семейное, уголовное право. Кроме отраслевых в эту группу включаются и акты, имеющие комплексный характер, состоящие из норм различных отраслей права и обслуживающие определенную сферу общественной жизни (хозяйственное, коммерческое, морское право). 55

Юридическая сила нормативных правовых актов определяет их место и значимость в общей системе государственного нормативного регулирования.

В современном правоведении существует стройная иерархия нормативных правовых актов: конституция, законы, подзаконные акты. При этом акты вышестоящих правотворческих органов обладают более высокой юридической силой, чем акты нижестоящих. Последние издаются на основе и во исполнение нормативных правовых актов, издаваемых вышестоящими правотворческими органами.

Нередко нормативные правовые акты выделяются по объему и характеру действия.

- акты общего действия — регулируют и охраняют все отношения определенного вида на данной территории;

 акты ограниченного действия — действуют только на части территории или на указанный круг лиц, находящихся на данной территории;

- акты исключительного (чрезвычайного) действия — реализуются в период военных действий, стихийных бедствий и т. д., т. е. при наступлении исключительных обстоятельств, на которые рассчитан акт.

По основным субъектам государственного правотворчества в нормативных правовых актах выделяются: акты законодательной власти (законы); акты исполнительной власти (подзаконные акты); акты судебной власти (юрисдикционные акты общего характера).

Главный нормативный правовой акт во многих современных правовых системах — закон. Ведущее положение законов в системе нормативных правовых актов государства характеризует важнейшую черту правового государства - верховенство закона в регулировании общественных отношений56.

Верховенство закона – основополагающий принцип законности, предполагающий исключительность закона, признание его высшей юридической силы по отношению ко всем иным нормативным правовым актам. Все иные нормативные и ненормативные акты должны издаваться в соответствии с законом и закону противоречить не могут. При этом установлена и действует строгая юридическая субординация: законы должны соответствовать конституции страны, подзаконные нормативные акты подчинены законам и принимаются в строгом соответствии с ними; правоприменительные акты должны соответствовать нормативным правовым актам57.

Определения термина «верховенство закона» обычно содержат четыре элемента:58

1) равенство граждан в  доступе в правовые инстанции  и одинаковом отношении этих  инстанций к гражданам;

2) «надлежащая правовая  процедура» или стандартные и регламентированные юридические процедуры;

3) прозрачность правовых  норм;

4) основополагающая направленность  системы на защиту прав человека.

 

2.4. Подзаконные  правовые акты

Подзаконные правовые акты основаны на законе и обладают меньшей юридической силой, чем законы, они не могут противоречить им. Подзаконные акты необходимы для того, чтобы конкретизировать основные положения законов применительно к своеобразию конкретных условий.

По субъектам издания и сфере распространения подзаконные акты делятся на общие, местные, ведомственные и внутри- организационные акты.

Общие подзаконные акты распространяют свое действие на всех лиц в пределах территории страны. По юридической силе общие подзаконные акты следуют за законами. С их помощью осуществляется государственное управление обществом.

Общие подзаконные акты исходят от президента страны или главы правительства. К ним относятся нормативные указы президента, постановления правительства.

Нормативные указы президента издаются на основе и в развитие законов и регулируют различные стороны общественной жизни. Объем этого регулирования зависит от объема полномочий президента, установленного конституцией страны.

Постановления правительства регулируют конкретные вопросы государственного управления экономикой, здравоохранением, народным образованием и т. д.

Ведомственные нормативные правовые акты правительственных органов (министерства, ведомства) — нормативные правовые акты общего действия, они распространяются лишь на ограниченную сферу общественных отношений, например в финансовой сфере.