Уголовно-правовой режим свидетельского иммунитета

По-иному решается вопрос в отношении консульских должностных лиц и сотрудников консульства. Консульское должностное лицо может отказаться от свидетельства только в случае, если предмет показаний связан с выполнением служебных обязанностей (ст.44 Венской конвенции о консульских отношениях 1963 года). Консульские служащие и обслуживающий персонал не освобождаются от свидетельства.

Вторая разновидность служебного иммунитета свидетеля основана на предмете свидетельских показаний. Он распространяется на подлежащие сохранению в тайне сведения, касающиеся сферы служебной деятельности.

Отдельные нормативные акты обязывают лиц не разглашать сведения, составляющие предмет профессиональной деятельности. Современным законодательством Казахстана предусматриваются тайны: государственная, таможенная, коммерческая, служебная, личная и семейная, врачебная, нотариальная, лоцманская, следственная, тайна усыновления, исповеди и некоторые другие.

В связи с этим зачастую возникает противоречие между обязанностью хранить тайну и давать свидетельские показания. Полагаем целесообразным предоставление свидетелям права отказаться от дачи показаний, если они касаются сведений, относящихся к тому или иному виду тайн.

Для удовлетворения потребностей правосудия и учета интересов свидетеля следует предусмотреть такой порядок, который отвечал бы целям уголовного судопроизводства и не ставил свидетеля в двусмысленное положение. Следовало бы с этой целью разработать перечень органов, имеющих право освобождать свидетеля от обязанности хранить тайну. В этом случае дело могло бы подлежать слушанию в закрытом судебном заседании.

 Механизм реализации  института свидетельского иммунитета  в      уголовном процессе. Говоря о механизме реализации свидетельского иммунитета в уголовном процессе необходимо отметить, что он включает в себя основания, условия начала и окончания действия права на отказ от дачи показаний, алгоритм реализации права на отказ от дачи показаний.

Рассматриваются вопросы о моментах начала, окончания обладания и реализации права на свидетельский иммунитет, о различиях данного права по фактическим и юридическим основаниям, о механизме реализации свидетельского иммунитета.

Начальный момент фактического обладания правом на иммунитет должен совпадать с моментом признания лица субъектом данного права, подтвержденный соответствующими официальными документами (вступление в брак, усыновление или удочерение, рождение, признание священнослужителем). Аналогичное правило действует при прекращении соответствующих отношений (расторжение брака, признание брака фиктивным, смерть и так далее). В отличие от фактических, юридические отношения возникают с момента предоставления уголовно-процессуальной возможности реализовать принадлежащее право на свидетельский иммунитет. В качестве последних могут рассматриваться факты привлечения граждан к участию в допросе или других следственных действиях с целью получения показаний, а также проведение их опроса.

При исследовании механизма реализации свидетельского иммунитета разработаны практические рекомендации. В частности, при предоставлении допрашиваемому лицу возможности реализовать свое право на отказ от дачи показаний необходимо установить его принадлежность к субъектам свидетельского иммунитета. При заявлении лицом о желании воспользоваться правом на отказ от дачи показаний ввиду близких родственных или супружеских отношений с обвиняемым следователю или дознавателю необходимо юридически удостоверить наличие фактических отношений.

Право на отказ от дачи показаний супругов, близких родственников и священнослужителей,  должно распространяться и на этап доследственной проверки. При получении объяснений названные свидетельствующие лица вправе отказаться от дачи показаний, со ссылкой на принцип свидетельского иммунитета, закрепленный в ст. 27 УПК РК и ст. 77 Конституции РК. Обосновывается это тем, что объяснения могут быть использованы в последующем как источники доказательств — иные документы (ст. 123 УПК РК).

Свидетельский иммунитет распространяется на все следственные действия, связанные с получением вербальной информации, имеющей значение для дела (допрос свидетеля, допрос потерпевшего, допрос несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего, очная ставка и опознание). Несоблюдение его требований может послужить основанием признания полученных доказательств недопустимыми. В то же время распространение данного вида иммунитета на иные следственные действия противоречит сущности иммунитета, предполагающего освобождение именно от обязанности давать показания.

Также акцент делается на реализацию свидетельского иммунитета при допросе несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего, не достигших шестнадцатилетнего возраста. Согласно нормам закона им указывается на необходимость говорить только правду. В то же время малолетний свидетель не всегда в состоянии понять, какая информация может повлечь последствия изобличения его родственников или близких, полагаясь при этом на авторитет сотрудников полиции. Разрешение этой коллизии возможно в случае закрепления в законе правила о разъяснении такому свидетелю в присутствии его законного представителя права на дачу правдивых показаний об обстоятельствах, имеющих значение для дела. При этом границы фиксации такой информации в соответствующих протоколах и ее объем должны зависеть от волеизъявления присутствующих при этом законных представителей. При этом незафиксированная информация может быть использована лишь как ориентирующая и направляющая дальнейший ход расследования.

Обосновывается позиция о праве субъектов свидетельского иммунитета воспользоваться им в любой момент уголовного судопроизводства, участником которого они являются. Предыдущий отказ от свидетельского иммунитета не влияет при повторном получении показаний на возможность воспользоваться им снова. В этом случае на последующих этапах производства по делу ранее данные показания могут иметь значение для дела, поскольку они получены в соответствии с предусмотренной уго-

ловно-процессуальной формой, не теряют своей юридической силы и рассматриваются наравне с другими источниками доказательств.

Правила реализации свидетельского иммунитета должны распространятся на последующие повторные и дополнительные следственные действия, связанные с получением информации, имеющей значение для дела.

Если в результате введения в заблуждение лицо перед началом следственного действия или в ходе его проведения не воспользовалось принадлежащим ему правом на свидетельский иммунитет, впоследствии, узнав о сущности своих правах, отказалось от данных показаний, то они признаются по уголовному делу недопустимыми доказательствами (п. 2 ч. 1 ст. 116 УПК РК).

Содержание свидетельского иммунитета в уголовном судопроизводстве образует следующие структурные элементы:

-отсутствие общей процессуальной  обязанности давать показания;

-исключительная диспозитивность  свидетельского иммунитета;

-использование показаний  как источника доказательств  только при соблюдении предусмотренной законом процессуальной формы;

-объем свидетельского  иммунитета;

-строго определенный  круг лиц, являющихся субъектами  свидетельского иммунитета;

-исключение юридической  ответственности свидетельствующего  лица, воспользовавшегося правом  на отказ от дачи показаний.

Информация, определяемая пределами и границами свидетельского иммунитета, образует родовое понятие "объем свидетельского иммунитета". Пределы свидетельского иммунитета - это та часть объема свидетельского иммунитета, которая касается изобличения кого-либо в совершении определенного деяния. Границы свидетельского иммунитета - показания свидетельствующего лица, раскрывающие существо совершенного любого противоправного деяния, в том числе преступления.

Объем свидетельского иммунитета представляет собой фактические данные, указывающие на виновность определенного лица в совершении правонарушения. Такими фактическими данными является информация, которая в качестве доказательств может быть положена в основу обвинения и раскрывает признаки и элементы правонарушения.

Свидетельский иммунитет родственников носит добровольный характер. Как известно, в уголовном судопроизводстве правоотношения складываются между органами дознания, следователем, прокурором, судом (судьей) и участниками уголовного процесса. Поскольку у свидетеля (потерпевшего) возникает право отказаться от дачи показаний, у названных правоохранительных органов появляется обязанность освободить его от свидетельства.

Суд, предлагая подсудимому дать показания по поводу обвинения и известных ему обстоятельств дела (ст.215 УПК РК), должен одновременно разъяснить ему норму Конституции Республики Казахстан. Соответствующие положения должны быть разъяснены также супругу или близкому родственнику подсудимого перед их допросом в качестве свидетеля или потерпевшего. Если подозреваемому, обвиняемому, его супругу и близким родственникам при дознании или на предварительном следствии не было разъяснено указанное конституционное положение, показания этих лиц должны признаваться судом полученными с нарушением закона и не могут являться доказательствами виновности обвиняемого (подозреваемого).

Право отказа от дачи показаний включает также и право отказаться от уже данного показания. В подобных случаях показания свидетелей не могут быть использованы в качестве доказательств ни на основании протокола допроса, ни путем пересказа их содержания лицом, присутствующим при допросе (понятыми, работниками милиции и т.п.). Допрос таких лиц и оценка их показаний означали бы обход права на свидетельский иммунитет, так как это равноценно оглашению на суде показаний свидетеля, данных в стадии предварительного расследования. Это ограничение не относится к другим лицам, которым свидетель, имеющий по данному делу иммунитет, рассказал об известных ему фактах во внепроцессуальном порядке.

Добровольность иммунитета предполагает и право отказаться от него. Разъяснение дознавателем, следователем, прокурором, судом (судьей) свидетельской привилегии, изъявление свидетелями желания воспользоваться ею (равно как и отказ от нее) должны быть отражены в протоколе судебного заседания. В целях упорядочения процедуры рассмотрения дела свидетель, отказавшийся от иммунитета, не должен, иметь права на его восстановление по тому же делу и по тем же основаниям и в случае отказа от рассматриваемого права может быть привлечен к установленной законом ответственности на общих основаниях. При отсутствии у свидетеля права на иммунитет суд обязан отказать в его предоставлении, вынеся мотивированное определение.

Объем свидетельского иммунитета: пределы и границы. Порядок применения положений о свидетельском иммунитете вызывает справедливые вопросы на практике. При детальном исследовании основ свидетельского иммунитета в Республике Казахстан выясняется, что данный институт в основном регламентируется общими правилами и принципами, нет детальной законодательной регламентации пределов, объема и границ свидетельского иммунитета.

Информация, определяемая пределами и границами свидетельского иммунитета, образует родовое понятие «объем свидетельского иммунитета». Пределы свидетельского иммунитета – это та часть объема свидетельского иммунитета, которая касается изобличения кого-либо в совершении определенного деяния. Границы свидетельского иммунитета – показания свидетельствующего лица, раскрывающие существо совершенного любого противоправного деяния, в том числе преступления.

Понятие объема, пределов и границ свидетельского иммунитета представляет комплекс изобличающих сведений в совершении правонарушения, который может быть получен лишь в процессе дачи показаний свидетелем или потерпевшим, и различающийся между собой в зависимости от особенностей субъекта.

Основной закон нашего государства, нормативно закрепляя свидетельский иммунитет в виде принципа правосудия, устанавливает его объем в расширенном виде. Так, в пп. 7 п. 3 ст. 77, регламентируя свидетельский иммунитет, закрепляет его объем с использованием термина «против». Данный термин может предполагать любые негативные последствия, наступающие в связи с предоставлением определенных сведений. В данном случае последствия могут быть самыми различными — от правовых санкций до общественного порицания.

Таким образом, объем свидетельского иммунитета закреплен в           ч. 2 ст. 27 УПК РК при установлении иммунитета священнослужителя. Он не обязан свидетельствовать против доверившихся ему на исповеди. В отличие от показаний, которые получают лишь в правовой деятельности, свидетельствовать можно и вне нее.

Следовательно, объем свидетельского иммунитета может быть различен в зависимости от субъекта данного права. При наделении супругов и близких родственников правом на отказ от дачи показаний, установленный Конституцией РК, объем свидетельского иммунитета ограничивается правонарушением. В то время как объем иммунитета священнослужителя является абсолютным и обособлен лишь исповедью, то есть информация должна быть получена при совершении обряда.

Информация, определяемая пределами и границами свидетельского иммунитета, образует родовое понятие «объем свидетельского иммунитета».

Выявлены противоречия в нормативной регламентации пределов свидетельского иммунитета. В ст. 77 Конституции РК и ст. 27 УПК РК законодатель использует широкую трактовку пределов свидетельского иммунитета, применив термин «против». Между тем в нормах, регламентирующих свидетельский иммунитет как право участников следственных действий (ст. 214 УПК РК), употребляется термин «уличающих». При регламентации процессуального статуса свидетеля (ст. 82 УПК РК) речь идет о возможности юридического преследования.

Обособление пределов иммунитета показаниями «против» позволяет не предоставлять сведения даже о характеристике личности, если она каким-либо образом может нанести урон репутации близкого человека. Также этимологическое значение слова «уличить», которое означает «винить доказательно, свидетельствовать на кого-либо в чем-либо» предосудительном.

Исследуя вопрос о границах иммунитета от дачи показаний (помимо иммунитета священнослужителя) необходимо отметить, что его законодательная регламентация неоднозначна в зависимости от нормы процессуального законодательства. Ст. 82 УПК РК, закрепляя процессуальный статус свидетеля, в качестве границ обозначает не только уголовное преступление, но административное правонарушение. Тогда как норма, регулирующая порядок допроса потерпевшего и свидетеля, в качестве границ свидетельского иммунитета устанавливает только преступление.