Деятельность aдвокaтa в судебном рaзбирaтельстве с учaстием присяжных зaседaтелей

Основанием к возникновению сомнений относительно психического состояния обвиняемого могут служить не только непосредственное наблюдение следователя или состава суда (судьи), но и характер совершенного преступления, заявление свидетелей, а также документы о перенесенных этим лицом заболеваниях и травмах.

В обязательном порядке должны быть обеспечены помощью защитника лица, не умеющие свободно изъясняться на языке, на котором ведется судопроизводство, испытывающие затруднения в связи со слабым знанием языка в понимании тех или иных терминов при анализе обстоятельств дела.

Невыполнение требований данной статьи, согласно п. 4 ч. 2 ст. 381 УПК РФ, влечет отмену приговора с возможными последствиями, указанными в ст. 378 УПК РФ. Выявление этого нарушения в ходе подготовки к судебному заседанию является основанием для возвращения уголовного дела прокурору, поскольку обвинительное заключение или обвинительный акт, составленные на материалах, содержащих в себе такой существенный порок, не могут быть предметом судебного разбирательства (п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК РФ)26.

Вместе с тем, п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ27, рекомендует обратить внимание судов на необходимость выполнения ими требований пункта 6 части 1 статьи 51 УПК РФ об обязательном участии защитника по делам, подлежащим рассмотрению судом с участием присяжных заседателей. Участие защитника обеспечивается с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей. Если защитник не приглашен самим обвиняемым, его законным представителем либо другими лицами по поручению или с согласия обвиняемого, то следователь, прокурор или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Если по делу, которое может быть рассмотрено судом с участием присяжных заседателей, обвиняется несколько лиц, все они должны быть обеспечены защитниками независимо от того, по каким статьям Уголовного кодекса Российской Федерации им предъявлено обвинение.

Также адвокат может защищать интересы потерпевшего в суде присяжных. Представительство прав и законных интересов потерпевшего адвокатом в суде с участием присяжных заседателей является одной из форм представительства прав потерпевшего, разновидностью уголовно-процессуального представительства и представляет собой деятельность адвоката в интересах потерпевшего, протекающую в рамках уголовно-процессуальных правоотношений в пределах, указанных в законе при рассмотрении уголовных дел в суде с участием присяжных заседателей, а также оказании ему юридической помощи28.

Адвокат, представляя интересы потерпевшего в суде с участием присяжных заседателей, осуществляет в уголовном процессе функцию защиты его прав и законных интересов - деятельность, направленную на недопущение нарушений этих прав и интересов в уголовном процессе, на обоснование материального ущерба и материальной компенсации за вред, причиненный преступлением, принятие мер к его возмещению и оказание юридической помощи потерпевшему.

Действующим уголовно-процессуальным законодательством предусмотрено обязательное участие в уголовном деле представителя потерпевшего только для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы (ч. 2 ст. 45 УПК РФ).

В суде присяжных у потерпевшего и его представителя появляется ряд новых прав: потерпевшим и его представителем может быть заявлен отвод присяжному заседателю (ч. 10 ст. 328 УПК РФ); потерпевший вправе до приведения присяжных заседателей к присяге заявить, что вследствие особенностей рассматриваемого уголовного дела образованная коллегия присяжных заседателей в целом может оказаться неспособной вынести объективный вердикт (ч. 1 ст. 330 УПК РФ).

Способность коллегии присяжных заседателей вынести справедливый и правильный вердикт зависит от состава коллегии. Присяжные должны осознавать свой гражданский долг, быть объективными, честно и беспристрастно исполнять свои обязанности (ст. 332 УПК РФ).

Потерпевший и его представитель могут влиять на состав коллегии присяжных заседателей, ч. 8 ст. 328 УПК РФ наделяет их правом задавать кандидатам в присяжные заседатели вопросы, связанные с выяснением обстоятельств, препятствующих участию лица в качестве присяжного заседателя в рассмотрении данного уголовного дела. Это право имеет большое значение, так как помогает установить наличие у кандидатов предвзятого мнения, оправдательной установки, которая не позволит им «услышать» доводы обвинения, обвинительные доказательства, чаще всего это бывает в случаях, когда кто-либо из родственников кандидата в присяжные заседатели подвергался уголовной ответственности, а также если религиозные, нравственные или политические убеждения заранее «настраивают» кандидата на вынесение оправдательного вердикта.

Полномочия адвоката - защитника в действующем уголовном судопроизводстве определяются комплексом норм, среди которых с определенной степенью условности можно выделить:

1) конституционно - правовые  нормы, нормы международного законодательства, имеющие отношение к правам  подозреваемого (обвиняемого) в уголовном  судопроизводстве и деятельности  адвоката по защите его интересов;

2) нормы действующего  УПК РФ;

3) положения Федерального  закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»;

4) иные нормативно - правовые  акты федерального законодательства  и законодательства субъектов  РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», адвокат вправе:

1) собирать  сведения, необходимые для оказания  юридической помощи, в том числе  запрашивать справки, характеристики  и иные документы от органов  государственной власти, органов  местного самоуправления, а также  общественных объединений и иных  организаций. Указанные органы и  организации в порядке, установленном  законодательством, обязаны выдать  адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;

2) опрашивать  с их согласия лиц, предположительно  владеющих информацией, относящейся  к делу, по которому адвокат  оказывает юридическую помощь;

3) собирать  и представлять предметы и  документы, которые могут быть  признаны вещественными и иными  доказательствами, в порядке, установленном  законодательством Российской Федерации;

4) привлекать  на договорной основе специалистов  для разъяснения вопросов, связанных  с оказанием юридической помощи;

5) беспрепятственно  встречаться со своим доверителем  наедине, в условиях, обеспечивающих  конфиденциальность (в том числе  в период его содержания под  стражей), без ограничения числа  свиданий и их продолжительности;

6) фиксировать (в том числе с помощью технических  средств) информацию, содержащуюся  в материалах дела, по которому  адвокат оказывает юридическую  помощь, соблюдая при этом государственную  и иную охраняемую законом  тайну;

7) совершать  иные действия, не противоречащие  законодательству Российской Федерации.

Адвокат не вправе:

1) принимать  от лица, обратившегося к нему  за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно  имеет заведомо незаконный характер;

2) принимать  от лица, обратившегося к нему  за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;

оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;

3) занимать  по делу позицию вопреки воле  доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии  самооговора доверителя;

4) делать  публичные заявления о доказанности  вины доверителя, если тот ее  отрицает;

5) разглашать  сведения, сообщенные ему доверителем  в связи с оказанием последнему  юридической помощи, без согласия  доверителя;

6) отказаться  от принятой на себя защиты.

Признание обвиняемым (подсудимым) своей вины не должно носить для защитника обязательного характера не только если у защитника есть основания полагать, что со стороны его подзащитного имеет место самооговор, но и в случае отсутствия в материалах уголовного дела достаточной для обвинения доказательственной базы. Желание обвиняемого (подсудимого), чтобы защита осуществлялась незаконными или безнравственными способами, не означает, что защитник должен исполнять такие пожелания подзащитного, поскольку защитник свободен в выборе средств и способов защиты и должен осуществлять защиту, пользуясь только теми средствами и способами, которые не запрещены законом (п. 11 ч.1 ст. 53 УПК РФ).

Непризнание обвиняемым (подсудимым) своей вины не означает, что защитник должен безоговорочно следовать за обвиняемым (подсудимым) в отрицании его виновности, при наличии убедительных данных о доказанности таковой. В этом случае считаем возможным в качестве способа устранения коллизии между позициями адвоката-защитника и его подзащитного использование адвокатом-защитником альтернативной позиции. Однако для того, чтобы такая позиция не оказалась крайне невыгодной для подсудимого, адвокат-защитник, прибегая к ее использованию, должен соблюдать следующие условия:

- использование альтернативной позиции должно быть продиктовано обстоятельствами дела, а именно: она допустима в случаях, когда собранная по делу доказательственная база стороны обвинения бесспорна и аргументы, которыми располагает защита, не убедительны;

- использование альтернативной позиции защитником должно осуществляться в скрытой форме, то есть когда защитник, не присоединяясь к утверждениям подсудимого и не оспаривая их, обращает внимание суда на то, что показания подсудимого, отрицающего вину, являются равноправным источником доказательств, и приводит все возникшие сомнения в отношении достаточности собранной совокупности обвинительных доказательств для признания виновности. При наличии широкого, законодательно закрепленного перечня процессуальных возможностей защитника все-таки силы стороны защиты и стороны обвинения не равны, поскольку:

1)удовлетворение  ходатайства защитника во многом  зависит от усмотрения обвинителя, при этом защитник вынужден выступать в роли просителя, а не как равный участник уголовного судопроизводства (ст.ст. 120-122 УПК РФ, п.п. 3-5 ч. 1ст. 198 УПК РФ);

2) доказательственные материалы формируются следователем, прокурором, а у защитника остается лишь небольшая возможность влиять на этот процесс (ч. 2 ст. 86, ч. 2 ст. 119, ст.ст. 120, 122 УПК РФ);

3) жалобы адвоката на ход предварительного расследования рассматривает, в том числе, и прокурор, ответственный за ход предварительного расследования (ст.ст. 123, 124 УПК РФ).

 

Глава 2. Деятельность aдвокaтa по подготовке к рaссмотрению уголовных дел судом с учaстием присяжных зaседaтелей

2.1. Участие aдвокaтa в предвaрительном следствии и непосредственно после его окончaния

 

На предварительном следствии наблюдается некоторая пассивность защитников, что, по нашему мнению, обусловлено несовершенством действующего УПК РФ, что находит отражение в декларативности ряда процессуальных возможностей защитника в связи с отсутствием механизма их реализации.

Так, для участия в процессе доказывания законодатель наделил адвоката-защитника правом получать доказательства путем самостоятельного их собирания, а также посредством участия в следственных действиях.

В соответствии с ч. 3 ст. 86, защитник вправе собирать доказательства путем: получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Интересно сравнить эту норму с соответствующими положениями Федерального закона РФ от 26 апреля 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В его ч. 3 ст. 6 указывается, что адвокат вправе: «1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии; 

  2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;                        

3) собирать и представлять  предметы и документы, которые  могут быть признаны вещественными  и иными доказательствами, в порядке, установленном законодателем Российской  Федерации».

Итак, в двух федеральных законах одна и та же по существу норма сформулирована в отношении прав адвоката-защитника различно: по УПК РФ защитник может собирать доказательства, а по Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат-защитник может собирать сведения, опрашивать лиц, собирать и предъявлять предметы и документы, которые могут быть признаны в дальнейшем доказательствами.