fy">    «Очевидно, что возможные противоречия между  договором и закладной законодатель решает в пользу последней, в силу чего публичная достоверность реестра «блекнет» перед достоверностью закладной. В то же время нормы Закона об ипотеке не позволяют признать за закладной свойство публичной достоверности, хотя бы в силу того, что права её владельца основываются не на содержании закладной, а на сделке по уступке этих прав. Такое положение мешает обороту закладных, ради которого и принят Закон об ипотеке.

    Устранение  противоречий и пробелов в той  части Закона об ипотеке, которая касается закладных, будет способствовать более широкому его применению. В любом случае закладная должна быть легализована в соответствии с нормой ст. 143 ГК РФ, устанавливающей, что новые виды ценных бумаг могут вводиться лишь специальным законом о ценных бумагах»¹⁹.

    Залог товаров в обороте регулируется ст. 357 ГК РФ и главой 3 Закона о залоге. «Под товаром в обороте понимаются вещи, определенные родовыми признаками (товарные запасы, сырьё, материалы, готовая продукция и т.п.), предназначенные для обмена (продажи)»²⁰.

    «При  получении ссуды под залог  товаров в обороте, они (товары) остаются у залогодателя, но должны быть отделены от остальных товаров того же рода. В договоре о залоге товаров в обороте следует указать родовые признаки товара, стоимость заложенных товаров, место, где они находятся, и ассортимент товаров, которыми может быть заменён предмет залога. Такой залог не нарушает производственного цикла. Важно лишь, чтобы условия договора соблюдались: на складе, в другом оговоренном месте всегда должны находиться товары установленного рода на суму залога»²¹.

    Залогодатель  имеет право на уменьшение стоимости  заложенных товаров в обороте соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 357 ГК РФ).

    Право залога в рассматриваемых отношениях не следует за вещью: товары в обороте, отчуждённые залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя. В то же время приобретаемые залогодателем товары, указанные в договоре, становятся предметом залога с момента возникновения на них у залогодателя права собственности или хозяйственного ведения (п. 2 ст. 357 ГК РФ). В результате может произойти изменение состава заложенного имущества, если приобретены иные виды товара, нежели те, которые первоначально были предметом залога.

    Договор о залоге товаров в обороте должен определять вид заложенного товара, иные его родовые признаки, общую стоимость предмета залога, место, в котором он находится, а также виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога (ст. 47 Закона о залоге).

    При нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей приостановить операции с ними до устранения нарушения (п. 4 ст. 357 ГК РФ).

    Если  товар передаётся в залог без  предоставления залогодателю права отчуждать его, изменять состав и натуральную форму заложенного имущества, то такой залог подчиняется общим правилам о залоге. Правила о залоге товаров в обороте не действуют.

    Залог вещей в ломбарде (ст. 358 ГК РФ), в отличие от предыдущего вида залога, обслуживает потребителей. Залогодателем в договоре всегда является гражданин, залогодержателем, как указывает ГК РФ, - специализированная организация, имеющая лицензию на предоставление гражданам краткосрочных кредитов под залог (ломбард). «В противоречии с ГК Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 г. Исключил деятельность ломбардов из перечня лицензируемых видов деятельности, что формально делает невозможным залог вещей в ломбарде»²².

    Закладываемые вещи передаются ломбарду, а значит, этот вид залога существует лишь в форме заклада. Предметом залога являются только движимые вещи, предназначенные для личного потребления. Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета. Залоговый билет доказывает факт и условия заключения договора о залоге, но не является ценной бумагой (ст. 143 ГК РФ). Взыскание на предмет залога обращается по особой процедуре: на основании исполнительной надписи нотариуса.

    Поскольку в отношении по ломбардному залогу залогодателем всегда является гражданин, нормы об этом виде залога содержат специальные гарантии прав залогодателя:

    а) ломбард не вправе пользоваться и  распоряжаться заложенными вещами;

    б) ломбард обязан страховать в пользу залогодателя за свой счёт принятые в залог вещи в полной сумме их оценки;

    в) на ломбард перенесён риск случайной  гибели или повреждения имущества: ломбард несёт ответственность за утрату и повреждение заложенных вещей, если не докажет, что утрата или повреждение произошли вследствие непреодолимой силы. Обычно этот риск несёт собственник, т.е. залогодатель;

    г) реализация предмета залога возможна только по истечении льготного месячного  срока, исчисляемого с момента невозврата заёмщиком кредита. По общему же правилу, право на удовлетворение требований залогодержателя за счёт заложенного имущества возникает с момента нарушения должником обязательства;

    д) независимо от вырученной суммы, продажа  предмета залога погашает требование ломбарда (общий порядок таков, что  при недостаточности вырученной суммы залогодержатель может требовать остаток с должника).

    Условия договора, ограничивающие права залогодателя по сравнению с тем, как они  сформулированы в законе, ничтожны (п. 7 ст. 358 ГК РФ).

    Одним из видов залога является залог прав. В основном залог прав подчинён общим правилам о залоге. Однако данному виду залога присущи и особенности. Предметом залога могут быть только имущественные права, т.е. права на конкретные материальные блага. Способность их быть предметом залога обусловлена передаваемостью. Так, право требовать возврата долга кредитор может передавать третьему лицу. Если право непередаваемо, то его нельзя заложить именно в связи с непередаваемостью. Оно неотделимо от субъекта (его невозможно отнять), не имеет стоимостной оценки. Поэтому при неисполнении должником обязательства на это право невозможно обратить взыскание. Не могут быть предметом залога личные неимущественные права (право на личную неприкосновенность, право гражданина на избрание места жительства и т.п.) и неимущественные права по поводу объектов творческой деятельности (право авторства и т.п.).

    Среди имущественных прав, которые могут  быть предметом залога, закон называет право владения и пользования, в том числе права арендатора, другие права (требования), вытекающие из обязательств, и иные имущественные права (п. 1 ст. 54 Закона о залоге). Залогодатель является носителем права, передаваемого в залог (данное субъективное право принадлежит залогодателю).

    Залог права аренды или иного права  на чужую вещь не допускается без  согласия ее собственника или лица, имеющего на нее право хозяйственного ведения, если законом или договором запрещено отчуждение этого права без согласия указанных лиц (п. 3 ст. 335 ГК РФ). «Общее правило залога арендатором арендных прав сформулировано в п. 2 ст. 615 ГК РФ: залог допускается с согласия арендодателя, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Так, в соответствии с п. 2 ст. 631 ГК РФ залог арендных прав по договору проката не допускается»²³.

    Предметом залога могут быть и права арендодателя. Так, покупатель может заложить принадлежащее ему право получать арендную плату от какого-то третьего лица, которому сдано в аренду имущество, принадлежащее покупателю. В случае неисполнения покупателем обязанности по уплате покупной цены продавец сможет обратить взыскание на предмет залога, т.е. потребовать перевода на себя права получать арендную плату. В конечном счёте продавец получит удовлетворение за счёт суммы арендной платы.

    Чаще  всего залог прав осуществляется посредством залога ценных бумаг. При  залоге имущественного права, удостоверенного  ценной бумагой, она передаётся залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 338 ГК РФ).

    Право с определённым сроком действия может  быть предметом залога только до истечения  срока его действия.

    При залоге прав, если иное не предусмотрено  договором, залогодатель обязан:

    1) совершать действия, которые необходимы  для обеспечения действительности заложенного права;

    2) не совершать уступки заложенного  права;

    3) не совершать действий, влекущих  прекращение заложенного права  или уменьшение его стоимости;

    4) принимать меры, необходимые для  защиты заложенного права от  посягательств со стороны третьих лиц;

    5) сообщать залогодержателю сведения  об изменениях, произошедших в  заложенном праве, о его нарушениях третьими лицами и о притязаниях третьих лиц на это право (ст. 56 Закона о залоге).

    При залоге прав, если иное не предусмотрено договором, залогодержатель вправе:

    1) независимо от наступления срока  исполнения обеспеченного залогом  обязательства требовать в суде, арбитражном суде перевода на  себя заложенного права, если залогодатель не исполнил обязанности;

    2) вступать в качестве третьего лица в дело, в котором рассматривается иск о заложенном праве;

    3) самостоятельно предпринимать меры, необходимые для защиты заложенного права от нарушений со стороны третьих лиц при неисполнении соответствующей обязанности залогодателем (ст. 57 Закона о залоге).

      Если должник залогодателя до  исполнения залогодателем обязательства,  обеспеченного залогом, исполнит свое обязательство, все полученное при этом залогодателем становится предметом залога, о чем залогодатель обязан немедленно уведомить залогодержателя.

      При получении от своего должника  в счет исполнения обязательства  денежных сумм залогодатель обязан по требованию залогодержателя перечислить соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом, если иное не установлено договором о залоге (ст. 58 Закона о залоге). 
 
 
 
 
 

     

     

              

     

          

                
 

     

                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                    

                                                                           
 
 
 
 

                                                                                                                                                                                                                     

      

      

       

     Заключение

 

     Залог – самый предпочтительный способ обеспечения обязательств. И вот почему. Удовлетворение требований кредитора, обеспеченных залогом, не зависит ни от финансового положения должника, с которым связана его возможность выплатить неустойку, ни от успешной деятельности поручителя, благодаря которой может быть обеспечено выполнение обязательств перед кредитором должника.