Контрольная работа по "Корпоративное право"

3. Ограничения распределения прибыли  общества между участниками  общества. Ограничения  выплаты прибыли  общества участникам общества.

      [Закон "Об обществах с ограниченной  ответственностью"] [Глава III] [Статья 29]

     1. Общество не вправе принимать  решение о распределении своей  прибыли между участниками общества:

• до полной оплаты всего уставного капитала общества;
• до выплаты действительной стоимости доли или части доли участника общества в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
• если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;
• если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;
• в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

     2. Общество не вправе выплачивать  участникам общества прибыль,  решение о распределении которой  между участниками общества принято:

• если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;
• если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;
• в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

     По  прекращении указанных в настоящем  пункте обстоятельств общество обязано  выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой  между участниками общества принято.

4. Привлекательные черты для участия  в АО участников оборота.

     Акционерное общество (АО) – общество, уставный капитал которого разделяется на определенное число акций.

     Участники АО (акционеры) как и в случае ООО  не отвечают по его обязательствам, но они также несут риск убытков, связанных с деятельностью общества. Размер рисков определяется размером стоимости принадлежащих им акций.

     Важно отметить, что акционеры, которые  не полностью оплатили акции, несут  солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих  им акций.

     Есть  два подвида акционерных обществ.

     Открытое  акционерное общество (ОАО) – общество, участники которого могут отчуждать (продавать, дарить либо передавать иным способом другим лицам) принадлежащие  им акции без какого-либо согласия других акционеров. Такое акционерное  общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции. ОАО  может инициировать свободную продажу акций на условиях, устанавливаемых законодательством РФ.

     В отличие от ООО открытое акционерное  общество обязано ежегодно публиковать  для всеобщего сведения бухгалтерскую  финансовую отчетность: годовой отчет, состоящий из бухгалтерского баланса, отчета о прибылях и убытках и  приложений.

     Закрытое  акционерное общество (ЗАО) – общество, акции которого распределяются только среди его учредителей. Т.е. владельцами  акций как участниками ЗАО  могут быть либо учредители, либо другой заранее определенный круг иных лиц.

     Такое общество не проводит открытую подписку на выпускаемые им акции. ЗАО не вправе и любым иным образом предлагать акции для приобретения неограниченному  кругу лиц.

     Акционеры закрытого акционерного общества имеют  преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами  этого общества. 

     Основным  учредительным документом акционерного общества в обязательном порядке  является его устав. Уставный капитал  акционерного общества определяется номинальной  стоимостью акций данного акционерного общества.

     Высшим  органом управления в акционерном  обществе является общее собрание акционеров.

     Можно определить следующие преимущества данной организационно-правовой формы:

• АО - удобный способ привлечения инвестиций

     Хозяйственная деятельность в форме АО позволяет  привлекать как при создании АО, так и при дальнейшем расширении бизнеса, неограниченные и относительно недорогие финансовые ресурсы в  виде взносов как самих учредителей (акционеров), так и посторонних лиц.

• Возможность получения дохода

     В первую очередь, акции АО дают право на получение части прибыли в виде дивидендов, распределенных по результатам деятельности АО. Напомним, что для простых акций размер дивидендов устанавливается общим собранием на основании решения о распределении части (или всей суммы) прибыли АО на выплату дивидендов. А вот выплаты по привилегированным акциям осуществляются независимо от финансовых результатов работы АО, гарантируя выплату установленной суммы на определенных условиях. Впрочем, при сверхприбылях АО дивиденды по простым акциям могут значительно превышать выплаты по привилегированным акциям. Кроме того, акции дают право на участие в распределении имущества АО при его ликвидации.

• Возможность участия в управлении АО и контроля его деятельности

     Владельцы простых акций имеют право  участвовать в управлении деятельностью  АО путем принятия участия в общем  собрании акционеров АО, быть назначенными в другие органы АО. На общем собрании акционеров решаются общие вопросы  деятельности предприятия, определяются основные направления работы, утверждаются результаты работы и распределяется чистая прибыль по результатам работы АО.

     Владельцы привилегированных акций не имеют  права на участие в управлении АО (если иное не предусмотрено уставом).

• Акции - ликвидные ценные бумаги

     При формировании уставного фонда АО акционеры получают в обмен ликвидные активы, имеющие определенную стоимость. При успешной деятельности АО на рынке его акции могут иметь рыночную стоимость, многократно превышающую номинальную. Кроме того, акции, как и другие активы, могут быть предоставлены в залог, выступать гарантией, использоваться в других операциях их владельца.

• Налогообложение операций с акциями

     Для акционеров - плательщиков НДС и  налога на прибыль - акции имеют некоторые  преимущества как вид корпоративных  прав и ценные бумаги одновременно. Так, с эмиссии акций, их купли-продажи  за денежные средства и обмена на другие ценные бумаги не взимается НДС (пп. 3.2.1 Закона о НДС). Кроме того, налог на прибыль с операций с ценными бумагами (в том числе и с акциями) уплачивается по особым правилам, установленным п. 7.6 Закона о прибыли, согласно которым облагается налогом лишь общий положительный результат от торговли всеми видами акций на предприятии.

     К недостаткам акционерных обществ  можно отнести следующие факторы:

• могут возникать определенные сложности при регистрации устава акционерного общества в силу возможных длительных согласовываний, различных более сильных, чем в случае ООО, бюрократических процедур. Также определенные сложности могут возникнуть и в процессе эмиссии акций;
• могут появиться благоприятные возможности для финансовых злоупотреблений внутри общества, т.е. возможен, например, выпуск акций, ничем не обеспеченных, не имеющих никакой реальной стоимости;
• в связи с выплатами по акциям дивидендов в ряде стран (в том числе и в России) может возникать ситуация двойного налогообложения, когда первый раз налогом облагается дивиденд как часть прибыли акционерного общества, а во второй раз дивиденд облагается подоходным налогом как личная прибыль физического лица как держателя акции;
• если количество акционеров существенно возрастает, то почти всегда возникает возникает ситуация, при которой значительная часть акционеров (как правило, мелких) практически не может контролировать деятельность совета директоров.

     О последнем недостатке поговорим  отдельно, т.к. именно из-за противоречий между акционерами и советом  директоров часто возникают конфликты, иногда приводящие к коллапсу всего  акционерного общества.

     Приведем  классический пример. Держатели акций  всегда заинтересованы в максимальных дивидендах, а управляющий топ-менеджмент компании всячески старается их уменьшить, дабы пустить эти средства в оборот. Подобные конфликты интересов бывают очень часто.

     Кстати, данная ситуация характерна в случаях  с обычными акциями, когда именно совет директоров компании принимает  решение о размере дивидендов, т.е. решает, какую часть прибыли  выплатить держателям акций, а какую  часть пустить в оборот.

     В случае же с префакциями (привилегированными акциями) ситуация обстоит иначе. Одно из преимуществ префакций состоит в том, что дивиденды по ним фиксированы и устанавливаются при выпуске акций. В отличие от обычных акций дивиденды по префакциям выплачиваются в первую очередь. Кроме того, по существующему российскому законодательству при имеющейся достаточной для выплат по префакциям дивидендов прибыли акционерное общество не вправе отказывать держателям этого вида акций в выплате дивидендов…

     В качестве недостатков нами была упомянута  еще не совсем очевидная в ряде стран и случаев ситуация с  двойным налогообложением.

5. Акционерные общества – центральные  компании финансово-промышленных групп

     Практически все официальные ФПГ создавались  посредством совместного учреждения их центральной компании. Если отвлечься  от участи в капитале последних, окажется, что лишь в каждой седьмой официальной  группе крупные промышленные компании располагают значительными пакетами акций других участников. А значит, нет достаточных оснований для  того, чтобы объяснять преимущества официальных российских ФПГ в  динамике производства главным образом  или исключительно структурой акционерной  собственности, использованием группой  управляющих механизмов на основе имущественных  связей.

     Обретение официального статуса для многих российских ФПГ не является свидетельством завершения борьбы за влияние на участников группы. Слабость внутригрупповых имущественных  связей – одно из тому подтверждений. Примером внутригруппового конфликта по поводу акционерного контроля может служить развитие событий в ФПГ «Магнитогорская сталь».

     Борьба  за контроль над промышленными компаниями оказывает неоднозначное влияние  на выпуск продукции. С одной стороны, на эту борьбу могут отвлекаться  весьма значительные ресурсы, что, понятно, выливается в дефицит оборотных  средств и в снижение объемов  выпуска. С другой стороны, неуверенность в сохранении контроля над предприятием в будущем, равно как и потребность в ресурсах для противодействия перехвату контроля, подталкивают к интенсификации использования имеющихся мощностей.

     Российская  практика дает примеры роста производства на фоне обострения борьбы за контроль над промышленными компаниями. Как  известно, в 1998г. резко изменилась структура  этих прав на  ОАО «Носта», развился конфликт по поводу акций ОАО «Магнитогорский металлургический комбинат», продолжалось соперничество «Альфа-банка» и «Кузбасспромбанка» за контроль над ОАО «Западно-Сибирский металлургический комбинат». Однако, как видно из табл.2.4.1, названные комбинаты - лидеры в наращивании производства чугуна и стали по итогам 1998г.

     На  большинстве крупных предприятий, входящих в официальные ФПГ, наблюдается  относительная стабилизация состава  акционеров, что позволяет говорить о невысокой интенсивности борьбы за контроль над этими предприятиями. Однако такого рода борьба ведется  не только на предприятиях ФПГ, а значит, ее влияние на преимущества групп  в динамике производства не следует  преувеличивать. Чаще всего в создании официальной группы проявляется  стремление ее участников возможно шире использовать неакционерные механизмы  координации деятельности и согласования интересов партнеров по группе. Свой вклад в демонстрируемую ФПГ  динамику производства вносит управление  деятельностью группы на основе разного  рода услуг (по снабжению и сбыту, лоббированию интересов, по организации  бартерных сделок и зачетов, и  др.) Кроме того, используются механизмы  совместной деятельности (простого товарищества), трансфертного ценообразования, внутригрупповых  векселей и кредитов (20, с.33). Все более  широкие масштабы в российской экономике  приобретает интеграция на основе давальческих контрактов (толлинговых схем)