Условия гражданско-правового договора и порядок их согласования

     Таким образом, не имеет значения, переписали стороны нормы закона в свой договор  или нет, поскольку важным является лишь конкретизация существенных условий  по перечню (по трем группам), предложенному  законодателем. Более того, завершая исследование классификации условий договора на существенные, обычные и случайные, следует отметить, что, поскольку принципиальным и законодательно закрепленным является выделение только существенных условий, данная классификация в целом лишена практического смысла. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. Согласование условий гражданско-правового договора.

     В договорной работе большое внимание следует уделять согласованию основополагающих условий, которые будут заложены в конкретный договор. Возможность согласования условий договора служит важной предпосылкой реализации субъектами права устанавливать юридически оформленные договорные отношения.

     Условия договоров могут и должны устанавливаться  не только в силу  прямых указаний закона. Практика свидетельствует о целесообразности предварительного согласования условий будущих договоров. Игнорирование осуществления такого важного и необходимого для установления договорных отношений процесса, как согласование условий договоров приводит к снижению уровня экономической обоснованности важнейших условий производства  и реализации продукции, выполнения работ и оказания услуг.

     Целью работы по согласованию условий договора является формулирование оптимальной редакции условий заключаемого договора,

которые должны соответствовать реальным возможностям и потребностям хозяйствующих субъектов и, за счет этого, повышать его доходность и исполняемость.

Переговоры.

     Одной из важнейших стадий договорной работы является согласование условий будущего договора, осуществляемое в процессе переговоров.

     Переговоры  играют ключевую роль в обеспечении, детализации и формировании наиболее существенных   договорных условий,  учитывая индивидуальность деятельности каждого из контрагентов, его возможности и интересы.

     Предварительный проект договора, в котором условия часто сформулированы в пользу подготовившей его стороны, корректируется другой стороной с ее позиций, происходит установление баланса интересов    и распределение рисков неисполнения обязательств между сторонами, то есть достижение соглашения по всем условиям договора.

     Вырабатываемые  требования к контрагенту  должны соответствовать намеченной цели и реальным возможностям фирмы. После соответствующего анализа проводится подбор лиц для участия в переговорах по согласованию условий договора, определяется их количественный и персональный состав, а также кандидатура руководителя переговорной группы.

     Переговоры  по согласованию условий  договоров  представляют собой важный участок  переговорной работы, требующий к  себе постоянного внимания. Успешное и взаимовыгодное урегулирование разногласий  по условиям договоров, сопутствующее  практически любым переговорам, в существенной мере зависит  от профессионального подбора и хорошей подготовки переговорной команды, четкого определения ролей каждого ее участника  и обеспечения согласованности  их действий.

     Переговоры  не всегда могут вестись непосредственно путем прямого контакта сторон, но в любом случае они обычно проходят, как минимум, две стадии. Содержание первой стадии, именуемой офертой (ст.435 ГК РФ), составляет предложение заключить договор. Вторая стадия (акцепт оферты (ст.438 ГК РФ)) заключается в принятии предложения оферента. Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям в форме, предусмотренной законодательством для соответствующего вида договоров.

Предварительный договор, протокол о намерениях.

Одним из способов преддоговорного согласования является составление протоколов о намерениях или предварительный договор, предусмотренный гражданским законодательством РФ.

     В соответствии со ст. 429 ГК РФ предварительный договор составляется с целью заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

     На  практике довольно распространены случаи заключения предварительных договоров  аренды, купли-продажи недвижимого имущества, об организации систематических перевозок грузов и пр.

     Согласно  п. 3 ст. 429 ГК РФ К предварительным договорам предъявляют те же основные требования, что и к прочим: они должны содержать необходимые реквизиты, существенные условия, подписываться уполномоченными лицами и соответствовать той форме, которая предусмотрена законом для совершения основного соглашения.

     Как правило, предварительный договор  заключается в виде одного документа, подписанного сторонами. Целесообразно к предварительному договору приложить проект основного договора, заключение которого планируется в будущем. Так, при заключении предварительного договора поставки следует описать товар, который планируется поставить (наименование, количество, качество, ассортимент), и указать срок поставки.

     Для договора купли-продажи недвижимости необходимо описать недвижимость и  ее цену. Иными словами из предварительного договора должно быть четко определено, на каких условиях будет заключен в будущем основной договор. Отсутствие согласованных существенных условий основного договора в предварительном договоре влечет признание последнего незаключенным²⁴.

     В предварительном договоре стороны  могут, в том числе, предусмотреть  обязательства в отношении отдельных  условий будущего основного договора, например, о рассрочке платежа, о предоставлении скидок и др. Указанные обязательства могут быть, как двусторонними, так и односторонними.

     Одним из требований, предъявляемых к предварительному договору, является указание в нем  срока, в течение которого стороны обязуются заключить основной договор. Однако его отсутствие не влечет недействительности положений предварительного договора или признания его незаключенным. В случаях, когда подобный срок не определен, основной договор подлежит заключению сторонами в течение 1 года с момента подписания предварительного.

     Срок  определяется календарной датой  или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами (ст. 190 ГК РФ). С учетом этого, в предварительном договоре необходимо указывать конкретную дату заключения основного договора или период времени, по истечении которого он подлежит заключению. Помимо этого срок может определяться указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. В этом случае следует иметь в виду, что нельзя указывать событие, в отношении которого нет полной уверенности в том, что оно может произойти (например, регистрация права собственности на недвижимое имущество).

     Могут иметь место ситуации, когда после  заключения предварительного договора одна из сторон отказывается от совершения основного договора. В данном случае применяется п. 4 ст. 445 ГК РФ. — Заинтересованная сторона вправе требовать по суду заключения основного договора на предварительно согласованных условиях и возмещения понесенных убытков²⁵.

     Следует отличать предварительный договор  от протокола о намерениях. ГК РФ предусматривает только конструкцию предварительного договора. Что касается протокола о намерениях, его составление, а также требования к форме и содержанию действующее законодательство не устанавливает. По своей сути протокол о намерениях является протоколом об итогах переговоров, в котором указываются наименования сторон, те вопросы и действия, в отношении которых стороны пришли к общему согласию, а также подписи сторон. В отличие от протокола о намерениях предварительный договор влечет возникновение у сторон юридических обязательств по заключению основного договора. Учитывая это, на основании предварительного договора можно в судебном порядке принудить контрагента к выполнению тех действий, которые в нем предусмотрены, что нельзя сказать о протоколе о намерениях. Протокол о намерениях подлежит исполнению только в добровольном порядке. Буквально, протокол (от франц. рrotocole) - означает первый лист. На практике протокол применяется в качестве: документа, подписанного договаривающимися сторонами и фиксирующем результаты переговоров перед заключением договора; записи происходившего на собрании с указанием участников и принятых решений.

     Если  схематично представить процедуру подготовки и заключения договора в виде хронологической цепочки,

     то  протокол о намерениях по своему назначению будет предшествовать заключению не только основного, но и предварительного договора, так как, по сути, выполняет лишь некую промежуточную организационно-техническую функцию.

     Таким образом, подписание протокола о  намерениях перед заключением договора позволяет участникам гражданского оборота планировать свою производственную деятельность, формировать программу работ, разрабатывать организационно-технологические проекты, а также налаживать деловые связи в целях дальнейшего исполнения потенциальной сделки, например, путем составления аналогичных протоколов с субподрядными организациями.

     Выбор какой-либо одной из рассматриваемых  форм документов зависит от целей, которые  преследуют стороны в тот или  иной момент времени. Как прямо следует  из вышеупомянутой нормы п.1 ст.429 ГК РФ, целью предварительного договора является заключение в будущем основного договора (договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг). Основной целью протокола о намерениях является закрепление договоренностей в целях дальнейшей организации деловых связей.

     При рассмотрении предварительного договора и протокола о намерениях следует  учитывать элементы их сходства и  различия, в противном случае функционально-правовое значение каждого из рассматриваемых  документов может быть утрачено.

     Совершенно очевидно, что оба документа направлены на обеспечение интересов участников гражданского оборота до момента заключения договора (основного договора), соответственно, общим для данных документов является характер – предварительная договоренность, однако остальные элементы различаются.

     Наиболее  очевидное различие заключается  в том, что предварительный договор, в отличие от протокола о намерениях нашел свое отражение в действующем  законодательстве, что придает ему  более весомый (по сравнению с  протоколом о намерениях) правовой статус.

Протокол  разногласий.

     Нередки ситуации, когда условия одной  стороны, предложенные в проекте  договора, не соответствуют интересам второй стороны договора. Если по каким-либо причинам отсутствует возможность прийти к компромиссу в тексте самого договора, сторона, получившая проект договора, может составить протокол разногласий, который позволяет привести спорные условия договора к «общему знаменателю», устраивающему обе стороны договора.

     Протокол разногласий представляет собой предложение по согласованию отдельных условий договора, т.е. документ, в котором контрагент предлагает свой вариант спорного условия договора. В ГК РФ возможность составления протокола разногласий предусматривает статья 507 ГК РФ в отношении договора поставки и статья 445 ГК РФ в отношении договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке (публичный договор; договор, заключенный на основании предварительного договора; договор, заключенный путем проведения торгов).

     Смысл данного протокола в том, что  в случае его подписания спорные условия договора действуют в редакции протокола разногласий. Подписание протокола сторонами свидетельствует об их согласии с его положениями без каких-либо оговорок. При этом протокол разногласий становится полноценной частью договора, его условия имеют такую же силу, что и договорные.

     В содержательной части протокола разногласий, указывается спорное условие договора и измененная формулировка, подлежащая согласованию. Могут быть изложены различные примечания в отношении согласуемого условия.

     После составления протокола разногласий он направляется контрагенту вместе с подписанным договором. В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, необходимо сделать ссылку «Договор действителен с учетом протокола разногласий». Данная отметка ставится перед подписью стороны, составившей протокол разногласий. Без соответствующей отметки в договоре протокол разногласий не несет никакой юридической нагрузки и является просто пожеланием одной из сторон договора. Отсутствие указаний в договоре на протокол разногласий может создать дополнительные трудности при отстаивании своих прав в суде.

     В результате соответствующее условие  договора будет действовать в  редакции протокола разногласий, а не договора. Однако вполне вероятно, что часть предложенных условий может не устроить контрагента. В этом случае на протокол разногласий составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий. Данный документ оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением колонки  «Согласованная редакция», в которой прописывается спорное условие с учетом требований обеих сторон. При этом в первоначальном протоколе разногласий делается отметка «С протоколом согласования разногласий».

     Поскольку в правоприменительной практике отсутствует единый подход к вопросу о том, являются ли существенными все те условия, по которым возник спор, для того чтобы контрагент более серьезно относился к протоколу разногласий, заинтересованная сторона может включить в протокол пункт следующего содержания: В соответствии со ст. 432ГК РФ заказчик заявляет, что условия, изложенные в настоящем протоколе разногласий. Являются существенными. Если в отношении данных условий не будет достигнуто соглашение, то договор, например, подряда № 784 от 7.09.2009 г. считается незаключённым.