Реструктуризация ОАО при внутрифирменном планировании

довольствоваться хотя бы малым пред угрозой получить ещё меньшее либо не получить ничего.

Б. Освобождение от уплаты долга за ценные бумаги — конвертация долгов в ценные бумаги.

1. Облигации [ФЗ "О рынке ценных бумаг от 22.04.96 №39"].

ОАО «Транс 7» выпускает облигации на сумму кредита - кредиторами №27, №26, №18, №13, которые гарантированы обязательствами ОАО «Транскомсвязь». Облигации выпускаются на срок 12 месяцев.

Содержание: Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации, либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт (абз.З ст.2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Облигация относится к долговым ценным бумагам. Выражается это в том, что облигация опосредует отношения займа между владельцем облигации (кредитором, заимодавцем) и лицом, ее выпустившим (эмитентом). При этом применяются ст.ст.807-818 ГК РФ о договоре займа, если иное не предусмотрено действующим законодательством.

Облигации могут быть выпущены только на определенный срок. Это объясняется их выдачей на основании возникновения отношений займа, основными принципами которого являются срочность, возвратность и платность (ст.816 ГК РФ).

Облигация может быть:

- именной или на предъявителя;

- обеспеченной или необеспеченной.

При выпуске облигаций необходимо иметь в виду, что (ст.17 Закона «О рынке ценных бумаг»):

- выпуск и отчет об итогах выпуска подлежат государственной регистрации;

- информация о выпуске при открытом размещении должна раскрываться;

- учет прав держателей именных облигаций обеспечивается ведением, эмитентом или регистратором реестра держателей облигаций.

Облигации могут обеспечиваться залогом, поручительством банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (ст.27.2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

2. Акции. ОАО «Транс 7» эмитирует свои акции и самостоятельно продает их на рынке, а средства, получаемые от реализации акций направляются на погашение задолженности. Размер эмиссии определяется задолженностью кредиторов №28, №25, №24.

Содержание: Легальное понятие акции и облигации закреплено в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг.

Акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Выпуск акций на предъявителя разрешается в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. Акция - именная ценная бумага (абз. 3 п.2 ст.25 Закона «Об акционерных акциях»).

Основной особенностью акции как ценной бумаги является то, что предоставляемые ею имущественные и неимущественные права тесно связаны, переплетены между собой, что позволяет сделать вывод о том, что акция представляет собой комплекс прав - право членства в корпорации, корпоративное право. Признавая допустимость выделения корпоративных ценных бумаг, следует отметить условность такого выделения, поскольку

корпоративные права в целом, по своей сути, тяготеют к имущественным правам. Особенностью акций как корпоративных ценных бумаг, закрепляющих право участия в делах акционерного общества, является предоставляемая ими возможность, при наличии определенного их количества, оказывать влияние на осуществление акционерным обществом предпринимательской и иной деятельности.

Акции делятся на два вида: обыкновенные и привилегированные.

Выпуск и отчет об итогах выпуска подлежат государственной регистрации независимо от типа акционерного общества (закрытое или открытое).

Информация о выпуске при открытом размещении должна раскрываться.

Учет прав владельцев акций обеспечивается ведением эмитентов или регистратором реестра владельцев акций (ст.8 Закона «Об акционерных обществах»).

3. Взаимозачет задолженностей.

По кредиторам №1, №2 и№4 происходит взаимозачёт задолженностей.

Содержание: Правила взаимозачета задолженностей регулируются гражданским законодательством (гл. 26 ГК РФ). Взаимозачет (или зачет встречного однородного требования) является способом прекращения обязательств. Согласно ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил, либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно одной стороны.

Условия проведения взаимозачетов.

      В ст. 410 ГК РФ определено, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил, либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Таким образом, для проведения взаимозачета необходимо соблюдение следующих обязательных условий.

    Условие первое: требования, являющееся предметом зачета, должны быть встречными. То есть его участники одновременно должны быть по отношению друг к другу и должниками, и кредиторами.

     Условие второе: требования, являющиеся предметом зачета, должны быть однородными, то есть качественно сопоставимыми. Для целей взаимозачета это означает однородность предмета требований, но не однородность оснований возникновения этих требований. Таким образом, любые требования, выраженные в денежной форме, признаются однородными.

     Условие третье: требования, являющиеся предметом зачета, не должны быть досрочными. Зачет возможен только в отношении тех требований, срок исполнения которых наступил или их исполнение может быть востребовано в любой момент.

Условие четвертое: необходима действительность и бесспорность

предъявляемых к зачету требований на момент заявления о зачете. При этом действительность требования означает, что если кредитор уступит право требования долга третьему лицу, то он теряет право на проведение взаимозачета. А бесспорность означает, что на момент заявления о зачете требования ни одной из сторон не оспариваются. Зачет невозможен, если хотя бы одно из требований не бесспорно. Например, в случае осуществления зачета требования по уплате неустойки по заявлению одной из сторон могут возникнуть проблемы в части определения размера требования, поскольку сумма неустойки может быть оспорена контрагентом, либо снижена судом в соответствии со ст. 333 Гражданского кодекса.

     Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК РФ).

     Условие пятое: законом или договором не должно быть предусмотрено ограничений, либо запретов на прекращение обязательств зачетом. Перечень обязательств, требования по которым не подлежат зачету, установлен ст. 411 ГК РФ и является открытым. Так, не допускается зачет требований:

- если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применение срока исковой давности и этот срок истек;

- о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

- о взыскании алиментов;

- о пожизненном содержании;

- в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Примечание. Организация зачесть кредиторскую задолженность перед

контрагентом дебиторской задолженностью этого контрагента не вправе, если она не направила данному контрагенту соответствующее заявление или направила, но тот его не получил.

Условие шестое: для зачета взаимных обязательств достаточно заявления одной стороны (ст. 410 ГК РФ). Таким образом, заявление одной или обеих сторон о зачете является не только достаточной, но и непременной предпосылкой его поведения.

Для прекращения обязательства зачетом указанное заявление должно быть получено соответствующей стороной (п.4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 №65). То есть одного лишь направления заявления о зачете без подтверждения факта получения его другой стороной недостаточно для прекращения обязательства зачетом. А наличие встречных однородных требований, срок исполнения которых наступил, само по себе не свидетельствует о прекращении обязательств зачетом.

 

 

Осуществление взаимозачета.

Порядок осуществления зачета встречных однородных требований может быть как внесудебным, так и судебным.

Как правило, зачет осуществляется его участниками самостоятельно, без обращения в суд, следующим образом:

- в одностороннем порядке путем направления соответствующего заявления стороной инициировавшей зачет;

 - по соглашению сторон.

В первом случае зачет может быть осуществлен без получения согласия другой стороны, в силу заявления лишь одной из сторон. То есть достаточно одностороннего волеизъявления. Однако другая сторона сохраняет за собой право оспорить как действительность требования, предъявляемого к зачету, так наличие необходимых для зачета условий. Такой зачет основан на односторонней сделке, к которой применимы положения ст.ст. 154-156 ГК РФ.

Зачет как односторонняя сделка может быть признан судом недействительным по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

Во втором случае, когда зачет осуществляется по соглашению сторон, он носит договорной характер. По общему правилу для стороны, инициирующей зачет, использование данного способа прекращения обязательства является правом, а не обязанностью.

4.Покупка требований кредиторов.

Часть собственных денежных средств ОАО «Транс 7» направляет на покупку требований к кредиторам № 3, №5 и №8.

Содержание: Предприятие самостоятельно выкупает у кредитора часть своей задолженности, тем самым уменьшая общую сумму задолженности.

 

5.Уступки кредиторов под обеспечение долга.

Предлагается обеспечение в виде гарантии кредитору №10 под поручительство ОАО «Транскомпасс». Срок выплаты задолженности продлевается на 12 месяцев.

Содержание: Очень часто задолженность дебиторов перед кредиторами ничем не обеспечена. В случае, если эти кредиторы потребуют возмещения их долга в судебном порядке, они рискуют получить только часть или вообще ничего не получить, так как их претензии будут

удовлетворяться в последнюю очередь по сравнению с другими кредиторами. Так как права кредиторов с обеспеченными требованиями к должникам больше, чем права "необеспеченных" кредиторов, предприятие может предложить "необеспеченным" кредиторам переоформить задолженность в обеспеченные обязательства в обмен на сокращение суммы долга, процентов, и/или увеличение срока погашения долга.

В случае необеспеченного кредита можно также предложить кредитору обеспечение в виде гарантии или поручительства третьей стороны, в соответствии с которыми третья сторона обязуется погасить задолженность предприятия в случае, если предприятие не сможет это сделать самостоятельно.

Кредитор, имеющий обеспечение по своему требованию,

- может быстрее и легче реализовать свои требования по сравнению с "необеспеченным" кредитором,

-  по очередности выплат в случае ликвидации предприятия стоит перед правительственными учреждениями и перед "необеспеченными" кредиторами.

Таким образом, предприятие, которое хочет воспользоваться этим методом реструктуризации, должно донести вышеперечисленные преимущества до сознания кредитора и попытаться взамен на эти преимущества получить различные уступки. В то же время предприятие должно учитывать сложность и юридические последствия данной сделки и в обязательном порядке использовать юридическую поддержку при подготовке необходимых документов.

Предприятия, которым подойдет этот вид реструктуризации:

- Предприятия, владеющие недвижимостью, которая еще не является предметом залога по каким-либо обязательствам,

- Кредиторы, которые могут быть заинтересованы в данном подходе,

- Кредиторы, у которых требования к данному предприятию ничем не обеспечены, и которые готовы пойти на какие-либо уступки ради увеличения вероятности возврата долга.

6. ОАО «Транс7» выпускает векселя по кредитору №11 и №12.

Содержание: Согласно ст. ст. 142 и 143 ГК РФ вексель - это ценная бумага, то есть документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Отношения сторон по векселю регулируются Законом о переводном и простом векселе в тех случаях, когда в соответствии с соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы (ст. 815 ГК РФ).

Наиболее общим методом выпуска векселей является заключение между должником и кредитором вексельного договора (или подписание схемы выпуска векселей). Схема может включать следующее:

- дату информации долга в вексельную форму. Дата может быть одна для всех кредиторов или с каждым кредитором согласовывается отдельная дата;

- тип векселя: простой или переводной;

- номинальная цена векселя;

- плательщик, если это не должник (при переводном векселе);

- время и способ платежа;

- последовательность (может быть в виде графика, таблицы, письменного описания) всех работ по выпуску, размещению и погашению векселей.

Алгоритм выпуска векселей

1) Провести встречи и переговоры с главными кредиторами на предмет возможности выпуска векселей. Поддержка и понимание вопроса со стороны главных кредиторов способствует процедуре выпуска векселей и трансформации долгов в вексельную форму.