Представительство и его использование в практике юриста

Содержание

 

Введение

Представительство и его использование в практике юриста

Постатейный разбор договора

Заключение

Приложение. Договор коммерческого представительства

Список использованной литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2

2

9

19

20

37

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

В Гражданском кодексе положение о коммерческом представительстве появилось только в 1994 года. Вероятно, по этой причине в практике встречается не очень много примеров правильных договоров коммерческого представительства, хотя понимание взаимоотношений между предприятием и его коммерческим представителем очень важен в настоящее время.

В связи с глобализацией экономики многие предприятия отдают предпочтение именно коммерческим представительствам, нежели филиалам, в связи с чем рассмотрение правовых вопросов, связанных с данным видом деятельности представляется чрезвычайно важным.

Россия представляет собой перспективный рынок, на который сейчас устремляется все больше и больше иностранных инвесторов, также и внутри страны происходят процессы развития и многие расширяют свою деятельность именно посредством коммерческих представительств. Поэтому так важно сейчас развивать коммерческое право. В системе права РФ коммерческое право не выступает в качестве самостоятельной отрасли права и формируется из правовых институтов и норм ряда отраслей права: гражданского, антимонопольного, финансового, таможенного права, земельного права, отдельных правовых актов, регулирующих торговую, внешнеторговую и иную коммерческую деятельность. Все эти отрасли права получили достаточно бурное развитие в последнее время, вот почему так важно внимательнее изучать моменты, объединяющее эти отрасли. Именно таким моментом и является решение того или иного предприятия открыть коммерческое представительство.

Представительство и его использование в практике юриста

Представительство – это удобная и эффективная форма взаимодействия на рынке, вот почему современные юристы, специализирующиеся в области коммерческого права, должны уделять ее изучению большое внимание. Данный доклад посвящен коммерческому представительству, как одному из видов представительств и ставит своей целью рассмотрение правовой базы коммерческих представительств, основных закономерностей функционирования и регулирования деятельности.

В качестве представляемого могут выступать как дееспособные граждане, так и недееспособные, а также юридические лица. Представителями могут быть граждане и юридические лица. Однако, чтобы осуществлять представительскую деятельность, гражданин должен быть дееспособным. В виде исключения частично дееспособные граждане могут выполнять функции представителей в силу трудового договора (с 14 лет согласно ст. 173 КЗоТ) или отношений членства в общественных организациях, кооперативах (с 16 лет согласно п. 2 ст. 26 ГК РФ). Граждане, дееспособность которых ограничена, могут быть представителями с согласия попечителя (ст. 30 ГК РФ). Юридические лица - некоммерческие организации, государственные и муниципальные предприятия, которые обладают специальной правоспособностью ( юридическое лицо обладает только теми гражданскими правами и несет только те обязанности, которые предусмотрены в его учредительных документах и соответствуют цели создания юридического лица), могут выполнять функции представителей, если это соответствует целям их деятельности, предусмотренным в учредительных документах. Коммерческие организации, не имеющие специального на то указания в учредительных документах, могут осуществлять лишь коммерческое представительство при заключении сделок в сфере предпринимательской деятельности.

Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

Не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т. п.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок (п. 2 ст. 182 ГК РФ). Так, комиссионер по договору комиссии не может считаться представителем комитента, поскольку действует от собственного имени, тогда как поверенный в договоре поручения является типичным представителем доверителя.

Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Гражданское законодательство не считает представителями тех, кто выступает от собственного имени, хотя и в чужом интересе (например, коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве). В этом и состоит особенность правового положения представителя- действовать в чужом интересе, но одновременно и от чужого имени.

Представитель, действуя от чужого имени и в чужом интересе, все же выражает свою волю. Так п. 3 ст. 182 содержит общее правило о запрещении представителю заключать сделку от имени предоставляемого для себя лично (например, купить самому скульптуру, которую представляемый поручил продать).

Полномочие представителя может основываться на:

- доверенности - письменном  уполномочии, выдаваемом одним лицом  другому лицу для представительства  перед третьими лицами;

- законе (например, право родителей выступать от имени своих несовершеннолетних детей (п. 1 ст. 28 ГК РФ), опекунов - от имени подопечных в качестве их законных представителей (п.2 ст. 32 ГК РФ);

- акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления либо

- явствовать из обстановки, в которой действует представитель (например, продавец в розничной  торговле, кассир в магазине, приемщик  багажа и т. д.) (п. 1 ст. 182 ГК РФ).

По гражданскому праву представитель может совершать от имени представляемого различные сделки (купли-продажи, найма, мены и т. д.), за исключением таких, которые по своему характеру могут совершаться только лично, например, оформление завещания, усыновление, принятие лицом на себя обязанностей по исполнению завещания. Через представителей могут осуществляться и иные юридические действия - предъявление претензии, получение заработной платы и другие.

Сделка может быть совершена уполномоченным на ее совершение представителем от имени другого лица (представляемого). В роли представителя должно выступать юридическое лицо (в том числе государственный или муниципальный орган) или дееспособный гражданин. Следовательно, представлять юридическое лицо может не филиал и представительство (которые являются структурными подразделениями юридического лица), а только руководитель, наделенный для этой цели соответствующими представителями.

Основаниями для полномочий представителя служат доверенность, закон, акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Основаниями могут служить также правила о выражении воли путем совершения конклюдентных действий, т.е. полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель (например, продавец в розничной торговле).

Коммерческое представительство является разновидностью общегражданского договорного представительства (комментарий к ст. 182 ГК РФ). Отсюда следует, что коммерческое представительство характеризуется как родовыми признаками представительства вообще, так и собственными видовыми признаками, определяемыми характером коммерческой деятельности, осуществляемой коммерческим представителем, и некоторыми другими обстоятельствами, предусмотренными законом. 
Специфические признаки коммерческого представительства проявляются, в частности: 
а) в основании его возникновения, каковым является договор между представляемым и представителем либо указанный договор и выданная представителю доверенность; 
б) в особом субъектном составе коммерческого представительства, где как представляемый, так и представитель являются предпринимателями (коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями); 
в) в характере сделок, совершаемых коммерческим представителем от имени и в интересах представляемого, каковыми являются торговые сделки, т.е. сделки между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (абзац третий п. 1 ст. 2 ГК РФ); 
г) в объеме прав и обязанностей коммерческого представителя, в том числе: 
- в возможности одновременно представлять разные стороны в сделке; 
- в обязанностях коммерческого представителя исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя и сохранять в тайне сведения о совершенных им торговых сделках; 
- в правах коммерческого представителя на удержание вещей, причитающихся доверителю, в обеспечение своих требований по договору (п. 3 ст. 972 ГК РФ), на отступление от указаний доверителя с соблюдением его интересов, не испрашивая на то предварительного согласия доверителя (п. 3 ст. 973 ГК РФ), на односторонний отказ от договора коммерческого представительства при условии предварительного уведомления другой стороны не позднее чем за 30 дней, если более длительный срок уведомления не предусмотрен договором (п. 3 ст. 977 ГК РФ).

Представительство (в том числе коммерческое представительство) и договор поручения - это понятия разных логических уровней. Представительство - это гражданско-правовой институт, описывающий статус участника гражданского оборота. Договор поручения и вытекающая из него доверенность - это лишь одно из возможных оснований, лежащих в основании возникновения представительства; другие основания - это трудовые или административные отношения, акты государственных органов. Для коммерческого представительства дополнительным основанием может являться договор, причем вид договора может быть различным: договор коммерческого представительства, агентский договор, брокерский договор, маклерский2 договор, договор поручения и т.п.). При заключении договора о коммерческом представительстве3 стороны поставлены в более выгодные условия, чем при выборе модели договора поручения, поскольку не обязаны следовать предписаниям гл. 49 ГК.

В основе коммерческого представительства лежат инструкции (поручение) доверителя. Во внешнеторговой практике принято различать 3 типа поручения: а) лимитирующее, от которого представитель не вправе отказаться; б) демонстрационное, содержащее общие рекомендации и условия заключения договоров, в которых в зависимости от обстоятельств можно допускать отклонения; в) факультативное, которое не предусматривает никаких ограничений для представителя в свободе заключения договоров с третьими лицами4.

По объему поручение может быть: а) общим (генеральным) и распространяться на все сделки от имени доверителя; б) специальным и распространяться на один вид сделок (или на какие-то конкретные из них).

Модель договора коммерческого представительства может выбираться сторонами в случае, если применимым является право Российской Федерации либо право иного государства, признающего данную модель посреднического договора и не обременяющую ее дополнительными императивными требованиями, в результате чего она утрачивает привлекательность для российской стороны.

Договор коммерческого представительства может распространяться как на товары, так и на услуги, причем как на их экспорт, так и на импорт.

Согласно статье 184 Гражданского кодекса РФ, договор коммерческого представительства существенно облегчает ведение бизнеса, упрощает расчеты с зарубежными партнерами и существенный ряд аспектов внешнеэкономической деятельности. Для составления документа необходим бланк, в который вписываются данные сторон, взаимные права и обязанности. Документ составляется с использованием офисной оргтехники и обязательно подлежит регистрации в ФНС, поскольку коммерческое представительство имеет право осуществлять сделки. 

Объем прав на выступление от имени другого лица определяется полученными представителем от представляемого полномочиями. При отсутствии полномочий совершенная представителем сделка для представляемого является незаключенной. Следует отметить, что закон предусматривает в таких случаях защиту интересов третьих лиц, то есть тех, с кем представитель, действовавший без полномочий, заключил сделку: лицо, действовавшее от чужого имени без полномочий, само становится стороной в сделке с третьим лицом со всеми вытекающими отсюда последствиями. Закон защищает также и интересы представляемого: если представитель действовал без полномочий или с превышением полномочий, представляемый вправе одобрить заключенную представителем сделку задним числом. При этом наступают такие же последствия, как если бы в момент совершения сделки представитель имел необходимые полномочия. Например, учредители акционерного общества обычно совершают необходимые для его деятельности сделки еще до регистрации общества. По всем этим сделкам солидарную ответственность несут сами учредители. Если же общее собрание акционеров одобрит действия учредителей, то стороной в совершенной ими сделке в этом случае, становится само общество.

 

Постатейный разбор договора коммерческого представительства

Статья 1.

Предмет договора

1.1. Предметом настоящего  договора является генеральное  представительство интересов Доверителя  в (название страны или "Территории") при заключении договоров (наименование услуг Доверителя).

1.2. Термин "генеральное  представительство" включает в  себя как заключение договоров  возмездного оказания услуг, так  и других вспомогательных договоров (включая, договоры банковского счета  и другие договоры с банками) от имени Доверителя.

1.3. Дополнительно Представитель  обязуется осуществлять на Территории  представительство интересов Доверителя  перед государственными органами, включая постановку на налоговый  учет, исчисление и уплату всех  причитающихся налогов на Территории  от имени Доверителя.

1.4. Права и обязанности  по договорам, заключенным Представителем  от имени Доверителя, несет непосредственно  Доверитель.

Статья 2.

Обязанности Представителя

В соответствии с настоящим договором Представитель обязуется:

2.1. Заключать договоры  от имени Доверителя и иным  образом представлять его интересы  на Территории на максимально  выгодных для Доверителя условиях.

2.2. Участвовать в переговорах  о потенциальных заказах на  Территории с третьими лицами.

2.3. Предлагать услуги  Доверителя на Территории, поддерживать  деловые отношения с заказчиками, извещать Доверителя о любых  событиях на Территории, имеющих  отношение к бизнесу Доверителя.

2.4. Не выступать в качестве  коммерческого представительства  компаний, предлагающих услуги, аналогичные  услугам Доверителя.

2.5. Предлагать услуги  Доверителя по ценам (тарифам), указанным  Доверителем.

2.6. Самостоятельно изучать  рынок и осуществлять поиск  заказчиков для услуг Доверителя.

2.7. Осуществлять командировки  по Территории для контактов  с заказчиками.

2.8. Информировать Доверителя  о всех проблемах, возникающих в ходе исполнения заключенных договоров (оказания услуг).

2.9. При необходимости  организовывать встречи представителей  Доверителя с заказчиками.

2.10. При необходимости  командировать своих сотрудников  для обучения у Доверителя.

2.11. Информировать Доверителя  об аналогичных его услугах  и услугах-субститутах, которые оказываются  на Территории.

2.12. Извещать Доверителя  о всех жалобах и претензиях, возникающих у заказчиков к услугам.

2.13. Позиционировать себя  на Территории как представителя  Доверителя.

2.14. Осуществлять на Территории  функции постоянного представительства  Доверителя для целей налогообложения, представлять его интересы перед  другими государственными органами  на территории.