Адвокат в гражданском процессе

    5. роль  общественных объединений в обеспечении  доступа к юридической помощи, насколько она может быть значительна;

    6. возможность  представления льгот по судебным  расходам преимущественно по  критерию нуждаемости, возможность  отказа от льгот, основанных  на профессиональной принадлежности, категории дела, исследование порядка  предоставления льгот по усмотрению судьи  (суда);

    7. анализ  места института адвокатуры в  оказании правовой помощи населению;

    8. доступность  правосудия и юридической помощи  и проблемы налогообложения, такая  взаимосвязь необходима в связи  с обновлением налогового законодательства и возможным принятием Налогового кодекса РФ.

    Современные проблемы реализации принципа доступности  судебной защиты связаны с общей  экономической ситуацией, а также  необходимостью совершенствования  гражданского процессуального законодательства.

    В частности, к их числу относятся: загруженность судов, особенно общей юрисдикции (в сложившейся практике, между принятием искового заявления судом и назначением дела к судебному разбирательству может пройти не менее полу года, что может повлечь ряд сложностей, связанных с оплатой услуг адвоката), очень высоки размеры гонораров по оплате юридической помощи судебного представителя, что не позволяет использовать услуги адвокатов и частных юристов; нет законодательства об оказании помощи малоимущим лицам, не развит институт права общественного интереса. Все это делает обращение в суд и сам процесс получения судебной защиты достаточно затруднительным.

    Проявлением доступности судебной защиты видится  возможность каждого из нас получить хорошую юридическую помощь, будучи представленными в суде.

    Договорное  представительство, о котором выше идет речь, возникающее на основании  гражданско - правового договора, как  правило, осуществляется адвокатом  либо иным лицом, обладающим правом на выполнение представительских функций  в суде (наличие лицензии на выполнение представительских функций и так далее). Трудовой договор лежит в основе представительства организации юристом, так как последний при приеме на работу заключает договор, в котором в качестве его обязанностей предусматривается выполнение представительских функций. Наличие трудового договора не препятствует юридическому лицу заключить договор с юридической консультацией или юридической фирмой о представительстве в суде или поручить ведение дела какому-то другому работнику организации.

    В связи  с тем, что гражданский процесс  раскрывает деятельность суда и связанные  с ней процессуальные правоотношения, традиционно ГПК РСФСР рассматривает  деятельность судебного представителя  с момента возбуждения дела в  суде. Отношения между представителем и представляемым складываются горазда раньше обращения к суду за защитой нарушенных прав и интересов (как уже было показано выше) и охватывают дачу консультаций, составление процессуальных документов, сбор доказательств, установление различных фактов, имеющих значение для дела и так далее.

    Но вся  выше указанная деятельность не носит  процессуального характера, так  как суд еще не возбудил производства по делу. Нельзя отрицать, что такая  деятельность адвоката очень важна, речь идет об умении вести переговоры с противоположной стороной, без вмешательства суда урегулировать правовые споры.

    Законодательством об адвокатуре предусмотрено очень  ограниченное количество случаев предоставления бесплатной юридической помощи, что  как мне кажется следует предусмотреть в будущем, чтобы дать возможность гражданам получить достойную адекватную помощь в суде. При расширении круга дел, по которым оказывается бесплатная юридическая помощь, должен быть решен вопрос о судебных расходах и их распределении, так как в противном случае адвокаты, постоянно неся убытки, не будут браться за подобные дела.

    Из всего  изложенного следует, что представительство  как правовой институт может многое сделать для развития состязательности в гражданском процессе, обеспечив  при этом доступность судебной защиты. Ныне действующая процедура рассмотрения гражданских дел в суде не препятствует активности представителей в исследовании доказательств. Достаточно лишь посмотреть порядок допроса свидетелей, установленный в ГПК РСФСР (об этом речь уже шла выше).

    При этом доступность судебной защиты должна быть не только на первой инстанции, но и во всех видах пересмотра судебных решений. Например, «современный» метод  ведения протоколов в судах нередко  приводит к тому, что невозможно составить полный протокол и стороны не могут подать аргументированную кассационную жалобу.

    Обязательно в будущем должны быть разработаны  этическо-   нравственные правила  адвокатской деятельности, так как  этический аспект этой деятельности достаточно велик.

    В заключении хотелось бы сказать, что одним из проявлений доступности судебной защиты является оказание  квалифицированной юридической помощи по представительству сторон в суде, что тесно связано с состязательностью гражданского процесса. 

Заключение

    Данная  работа была посвящена институту адвокатуры, как  судебным представителям по гражданским делам.

    В работе были освящены как положительные  моменты в деятельности адвокатуры и адвоката, так и отрицательные  – главным из которых является  устаревшее действующее законодательство об адвокатуре.

    Адвокатура  служит важным инструментом укрепления обратной связи от общества к государству. В связи с этим необходимо расширять  самостоятельность, права и ответственность  адвокатуры. Сейчас,  компетенция  органов государственного управления по руководству адвокатурой существенно ограничена. Исключены такие полномочия, как  полномочия отчислять и исключать адвокатов из коллегии, отменять постановления президиума об отказе в приеме в коллегию, а также об исключении из коллегии, отменять  решения Общего собрания коллегии и постановления президиума, утверждать вновь избранных председателя и заместителей председателя президиума коллегии и другие.

    Однако, наряду с этим все центральные  и местные органы управления юстиции  вправе издавать инструкции по вопросам деятельности адвокатуры устанавливать порядок оказания адвокатами юридической помощи, порядок оплаты труда адвокатов и порядок организации и прохождения стажировки лицам, желающим быть принятыми в Коллегию адвокатов.

    Назрела необходимость передать коллегиям адвокатов право самим определить свою численность на праве самоуправления. Регулирование сверху численности адвокатов, часто без учета действительного положения дел на местах, приводит к тому, что президиумы коллегий не могут принимать новых членов, то есть пополнять коллегию, а следовательно, обеспечить все юридические консультации адвокатами.

    Спрос на юридические услуги резко возрос, особенно  со стороны предпринимателей, но специалистов-адвокатов в сфере  рыночной экономики явно недостаточно. Свободные места стали занимать разного рода  юридические фирмы, компетентность которых не всегда отвечает современным требованиям.

    Необходимо  также, чтобы вопрос о привлечении  адвокатов к ответственности  был изъят из компетенции тех  конкретных работников правоохранительных органов, с которыми данный адвокат сталкивается по конкретному делу. Целесообразно ввести в законодательство в качестве гарантии профессиональной независимости адвоката норму, запрещающую органу, в непосредственном ведении которого  находится дело, по которому адвокат осуществляет защиту, проводить в отношении этого адвоката проверку и возбуждать против него защиту, проводить в отношении этого адвоката проверку и возбуждать против него административное или уголовное преследование. Если же  в действиях адвоката содержится наказуемое правонарушение, то вопрос о привлечении его к ответственности необходимо согласовывать с президиумом коллегии адвокатов, без согласия которой привлечение к ответственности не должно иметь место.

    Отсутствие  гарантий профессиональной неприкосновенности адвоката, опасающегося мести со стороны своего непосредственного процессуального противника, является одним из факторов неэффективности защиты.

    Итак, многие положения действующего закона не позволяют  адвокатам в полной мере стать свободными и независимыми. Каждый шаг коллегий зарегламентирован, их деятельность абсолютно не отвечает даже минимальным международным стандартам.

    В настоящее  время, адвокатура не имеет своих  центральных координирующих органов  в области научного обеспечения, профессиональной деятельности, своего печатного органа, системы подготовки кадров в вузах. Нет единого подхода к осуществлению контроля за качеством профессиональной деятельности адвокатов. Важным направлением совершенствования адвокатуры является воспитание молодых специалистов. К сожалению, сейчас нет даже учебника «Адвокатура в РФ», создание которого, насколько известно, даже еще не планируется. В результате студенты и выпускники вузов имеют весьма приблизительное представление об адвокатской деятельности.

    Существуют  серьезные основания, для утверждения, что место адвоката в общей  иерархии общественных профессий и  степень выполняемых им функций  в глазах общественного мнения остаются достаточно высокими. Безусловно, престиж  адвокатской деятельности растет. По данным социологических исследований,  около половины опрошенных граждан с уважением относится к профессии  юриста, в том числе и адвоката, об этом свидетельствует и обзор адвокатской практики.

    Например, Дело № 2/37-1999/2А

    Евгений Тарло ("Е.Г. Тарло и партнеры", МОКА) закончил в первой инстанции гражданское дело, от которого ранее уже отказались несколько адвокатов ввиду его явной, казалось бы, бесперспективности. Однако г-н Тарло нашел в нем несколько незаметных, на первый взгляд, зацепок, которые позволили ему выстроить интересную концепцию защиты. Эффект превзошел все ожидания.

          Дело было в Одинцовском  районе Московской области. Председателю совета одного московского банка, кредитующего строительство, приглянулся дом, который  на соседнем с ним участке строила Наталья Г. Банкир узнал о ее финансовых затруднениях: она собиралась переехать в этот дом, оставив московскую квартиру сыну, но на завершение отделочных работ и монтаж отопительной системы ей не хватало 200 млн. рублей. Зимой же без отопления мог промерзнуть фундамент, и судьба дома оказалась бы под вопросом. Банкир, которому женщина сама неоднократно помогала, проявил участие, предложив ей взять ссуду в его банке.

          В июле 1994 года женщина  заключила с банком годовой договор  кредита на 200 млн. при ставке 180% и 1,3% за каждый день просрочки. По договору за первый просроченный день пеня получалась 8 млн. рублей, а потом сумма увеличивалась в геометрической прогрессии, так как неустойка начислялась на сумму договора и на проценты по ней (в том числе и на процент неустойки). Столь жесткие условия кредита вызвали у Натальи Г. опасения, но сосед - банкир успокоил ее, сказав, что это только формальность, и в случае задержки неустойку с нее брать не будут. Заключили и договор залога (ипотеки), под который отдавался дом с участком, оцененный банком всего в 200 млн. Это якобы для того, чтобы меньше платить нотариусу.

          Дом был достроен, и  женщина уже успела в него переселиться и прописаться. Но к моменту возврата кредита нужной суммы (560 млн.) у нее по ряду причин не оказалось. Решив, что сосед, как и обещал, пойдет ей навстречу, Наталья Г. намеревалась отдать 315 млн. и продлить срок договора. Однако в банке ей заявили, что надо вернуть все сразу или отдать дом и доплатить разницу. Банкира же она больше не видела, так как и в банке, и в Одинцове охрана ее к нему не допускала. Денег собрать так и не удалось, поскольку долг возрастал быстрее, чем ей удавалось занять у знакомых.

          В сентябре 1995 года банк подал  иск в Савеловский суд Москвы, требуя отдать ему заложенный дом. К этому времени долг Натальи Г. банку составил уже 1,3 млрд. Адвокаты отказывались браться за ее "безнадежное" дело, поскольку, по их мнению, с юридической точки зрения банк был прав. В декабре, когда дело находилось уже в Одинцовском городском суде, она обратилась к Евгению Тарло. К этому моменту в суд от банка поступил еще и иск о выселении должника из дома, и заявление о наложении ареста на все имущество ответчицы, в том числе и на квартиру сына.

          Слушания начались в  феврале. Долг ответчицы составлял уже 3,5 млрд. Но адвокат Тарло заявил в суд встречный иск о признании договора залога недействительным, чем немало удивил банкиров. Оказывается, последние забыли зарегистрировать его в поземельной книге земельного комитета Одинцовского района, чем нарушили соответствующее требования п. 2 ст. 43 Закона о залоге (16.01.92). Договор же, согласно ст. 11 того же закона, считается заключенным с момента его регистрации. А раз этого не произошло, то, по ст. 12, он недействителен. На необходимость правильного оформления залога указывается и в инструктивном письме Центробанка от 25 мая 1994 года.

          Поняв, что здесь они  сплоховали, представители банка  пытались доказать, что жилой дом  может быть предметом залога без  земельного участка. Но Тарло разбил эти доводы, сославшись на ст. 42 Закона о залоге, по которой ипотека недвижимости признается только вместе с землей. Об этом же говорят и п. 3 ст. 340 нового Гражданского кодекса (ГК), и Указ Президента "О дополнительных мерах по развитию ипотечного кредитования" (28.02.96). Ссылки же банкиров на то, что они получили право ограниченного пользования участком (сервитут), разбились о ст. 274 ГК, гласящую, что сервитут распространяется на часть чужой, а не собственной земли, и поэтому ни о каком сервитуте речь в данном случае идти не может.