Адвокат в гражданском процессе

    На стадии подготовки дела адвокат должен установить наличие условий, существование  которых позволяет представляемой им стороне возбудить дело в качестве истца или обязывает ее отвечать по предъявленному иску. Согласно ст. 129 ГПК  РСФСР  суд может приступить к рассмотрению гражданского дела только при наличии определенных правовых условий. Несоблюдение хотя бы одного из них влечет или отказ в принятии искового заявления ( ч.2 ст. 129 ГПК РСФСР), или последующее прекращение производства по делу ( ст. ст. 143,219 ГПК РСФСР), либо оставление заявления без рассмотрения (ст. ст. 143,221 ГПК РСФСР). Представляется, что адвокат обязан предварительно обсудить с клиентом следующие вопросы:

    1. Подведомственно  ли данное дело суду общей юрисдикции.

    2. Не  требует ли закон, чтобы лицом,  желающим обратиться в суд,  был соблюден порядок предварительного  внесудебного разрешения дела.

    3) Не  препятствует ли рассмотрению  данного дела вступившее в  законную силу решение суда по тому же спору между теми же сторонами.

    4) Обладает  ли заинтересованное лицо гражданской  процессуальной дееспособностью.

    Теперь  рассмотрим полномочия адвоката при  подготовке в зависимости от того, чьи интересы в процессе он будет  представлять.

    Важное  практическое значение имеет правовое положение участников процесса. От того, в каком качестве выступают лица в судебном деле, зависит объем их процессуальных прав, а также юридические последствия разрешения спора.

    Адвокату, представляющему интересы истца, необходимо определить, кто именно является обязанной стороной, т.е. ответчиком, по требованию клиента. Если в решении этого вопроса будет сделана ошибка, суд, обязательно исправит ее на основании ст. 36 ГПК РСФСР, допустив замену ненадлежащего ответчика надлежащим. Но адвокат участвует в гражданском процессе не для того, чтобы суд исправлял его ошибки, а для того, чтобы предложить суду процессуальный материал в безукоризненном состоянии.  
Например, некоторые клиенты, потерпевшие ущерб от юридического лица, считают необходимым предъявление соответствующих исков к руководителям этих юридических лиц, осужденных в уголовном порядке, как правило за такие преступления, как мошенничество (ст. 159 УК РФ), присвоение и растрата (ст. 160 УК РФ) и т.д. В этих случаях адвокат должен разъяснять клиентам, что суды считают возможным принимать к рассмотрению подобные иски только тогда, когда указанные клиенты были признаны в установленном порядке потерпевшими по рассмотренному уголовному делу. Если же клиент не был признан потерпевшим, независимо от того, по какой причине это произошло, он вправе предъявить иск о возмещении ущерба только юридическому лицу в целом.  
Если адвокат представляет интересы истца, ему также следует выяснить, является ли лицо, на которое указывает клиент, единственным ответчиком по делу. Например, в делах о признании завещания недействительным ответчиками являются все наследники по завещанию, в делах о выделе доли из общей собственности ответчиками являются все собственники совместного имущества (разумеется, кроме самого истца) и т.д.  
Наконец, при представлении интересов истца, адвокату необходимо проверить, является ли его клиент сам лицом, обладающим правом требования в спорном правоотношении. Так, на практике встречаются случаи, когда иск предъявляется наследником по завещанию (племянник) о признании договора купли-продажи завещанной квартиры недействительным. Однако в ходе беседы выясняется, что наследодатель-дядя перед оформлением договора купли-продажи отменил завещание. Таким образом, клиент адвоката не является участником данного правоотношения.  
         Если адвокат выступает на стороне ответчика, ему также следует тщательно проверить, в действительности ли предполагаемые стороны являются субъектами спорного правоотношения. В этом случае целью проверки является возможное получение доказательств, подтверждающих необоснованность исковых требований. На стадии предварительной подготовки дела адвокат также должен подумать о возможности привлечения к участию в процессе третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора. Так, например, по делам о возмещении ущерба, причиненного дорожно-транспортным происшествием, обязательно привлекается в качестве третьего лица водитель, виновный в совершении аварии при управлении транспортным средством, принадлежащим юридическому лицу.

    Третьи  лица, не заявляющие самостоятельных  требований на предмет спора, могут  вступить в процесс,  как по инициативе суда, так и по ходатайству сторон. Согласно ст. 38 ГПК РСФСР  третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований, - это лицо, участвующее в деле на стороне истца или ответчика в связи с тем, что решение по делу может повлиять на его права и обязанности по отношению к одной из сторон. Такое влияние может быть связано с правом регресса или с иным юридическим интересом третьего лица.

     Адвокат  должен помнить, что, участвуя  в процессе с целью предотвращения  неблагоприятных для себя последствий,  третье лицо, не заявляющее самостоятельных  требований, тем самым оказывает  помощь лицу, на чьей стороне  оно выступает. Также важно иметь ввиду, что если третье лицо привлекалось к участию в деле, то в процессе по регрессному иску оно не сможет оспаривать юридические факты, установленные по данному делу вступившим в законную силу судебным решением, - эти факты преюдициальные (ст. 55 ГПК РСФСР).

    Что касается третьих лиц, заявляющих самостоятельные  требования на предмет спора, то следует  признать, что в некоторых случаях  адвокату, представляющему интересы истца, целесообразно разъяснить клиенту  необходимость их привлечения к участию в деле.  
Если адвокат представляет интересы заявителя в особом производстве, он должен помнить, что к участию в делах особого производства в качестве заинтересованных лиц обязательно привлекаются представители тех государственных органов, интересы которых может затронуть решение рассматриваемого в суде вопроса. Например, в делах об усыновлении должны обязательно участвовать представители органов Опеки и попечительства, а в делах об установлении факта родственных отношений, в зависимости от того, с какой целью устанавливается этот факт, должны обязательно участвовать либо представители Финансовых органов (цель - получение наследства), либо представители органов Социальной защиты населения (цель - получение пенсии) и т.д.

    Окончательным  этапом всей подготовительной  работы адвокатом, является составление процессуальных документов – искового заявления или объяснений (возражений) по делу. Согласно ст.126 ГПК РСФСР, исковое заявление подается в суд в письменной форме. В исковом заявлении указывается:

    -наименование  суда;

    -наименование  и место жительства истца;

    -наименование  и место жительства ответчика;

    -наименование  и место жительства других  заинтересованных лиц

    Далее указывается:

    -наименование  документа, а также о чем  говориться в исковом заявлении

    -цену иска, если иск подлежит оценке

    Затем излагаются факты, которые, по мнению истца, обосновывают его требования и доказательства, подтверждающие правомерность его  требования и доказательства, подтверждающие правомерность его требований. Представляется, что не всегда в исковом заявлении следует указывать все имеющие значение для дела факты и доказательства.

    Далее, на основании изложенного,  должна  формулироваться  просьба истца, обращенная к суду. Помимо просьбы, относящейся непосредственно к  существу дела.

    В конце  заявления ставится дата его подачи и подпись истца. Необходимо отметить, что личная подача искового заявления, хотя и отнимает много времени, всегда является более желательной формой.  

Участие адвоката на отдельных  стадиях гражданского процесса

    Гражданский процесс принято делить на ряд  стадий, рассмотрением которых мы и займемся.

    Стадия 1. Возбуждение гражданского дела в  суде.

    Гражданское дело возбуждается в суде по заявлению  лиц, причисленных в ст.4 ГПК РСФСР. Дела искового производства  возбуждаются  путем подачи  искового заявления, а дела возникающие из административно-правовых отношений, и особого производства – жалобы или заявления (ч.2 ст.4 ГПК РСФСР).

    Что касается требований предъявляемых к подаче заявления и его форме, которые  должны быть обязательно учтены адвокатом, были рассмотрены выше.

    Однако  отдельно следует отметить, что подписывать  данное заявление имеет право  адвокат только при наличии у  него на это права, прямо предусмотренного доверенностью, выданной ему Представляемым и удостоверенной нотариусом.

    Факт  возбуждения гражданского дела вызывает определенные правовые последствия. По характеру их принято делить на процессуально-правовые последствия (возникновение гражданского судопроизводства по данному делу, возбуждение гражданского дела) и материально-правовые последствия.

    Стадия 2. Подготовка дела к судебному разбирательству.

    Подготовка  дела к судебному разбирательству  – это совокупность процессуальных действий, совершаемых единолично судьей, направленных к обеспечению своевременного и правильного рассмотрения и разрешения дела в первом судебном заседании.

    О подготовке дела к судебному разбирательству  судья единолично выносит определение (ст.142 ГПК РСФСР).

    Что касается полномочий адвоката,  то его действия как представителя, на данной стадии должны сводиться к следующей цели: уточнение обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела (п.1 ч.2 ст.141 ГПК РСФСР).

    В этом аспекте  все полномочия адвоката на стадии подготовки к судебному разбирательству  можно, с определенной долей условности, разбить на следующие группы:

    Право знакомиться  с материалами дела.

     Оригиналы  заявления, приложенные к нему  документы, отзывы на заявление,  заключения экспертов, а также  материалы, дополнительно полученные  в процессе подготовки дела к слушанию, до начала слушания дела. Право на ознакомление с указанными материалами предоставлено, как мы определили ранее, сторонам и их представителям.  Кроме того, копии исковых заявлений, отправленных в суд  и поступивших отзывов на них, копии проверяемых актов, а при необходимости и иные документы должны быть направлены участникам процесса, к числу которых относятся и представители сторон, не позднее,  чем за десять дней до судебного заседания. По общему правилу,  разбирательство в суде  осуществляется исходя из принципов устности и непосредственности, то есть в судебном заседании заслушиваются объяснения сторон, показания экспертов и свидетелей, оглашаются имеющиеся документы.

    2. Деятельность  адвоката и лиц, участвующих  в деле по определению предмета доказывания, т.е. совокупности фактов, имеющих юридическое значение, которые необходимо доказать сторонам для того, чтобы суд правильно применил нормы материального права, определил права и обязанности сторон.

    В отличие  от уголовных дел, процессуальный материал,  для которых в большинстве случаев собирается и представляется в суд органами следствия, в гражданском процессе этот материал, т.е. доказательства, на которые стороны ссылаются в обоснование своих требований и возражений, собирается и представляется в суд в основном самими сторонами. Обязанность представления доказательств сторонами и третьими лицами отчетливо выражена в ч.3 ст.50 ГПК. Поэтому на адвоката, как на представителя любого из лиц, участвующих в деле ложиться ответственная работа по подготовке доказательств. Задачи адвоката в этой области весьма разнообразны. Сначала ему надо определить:

    1) что  именно надлежит доказывать (предмет  доказывания);

    2) какие  доказательства для этого требуются; 

    3) какие  виды доказательств допускает  закон в данном правоотношении, потом он должен постараться собрать все необходимые по делу доказательства и привести их в определенную систему.

    Приступая к указанной работе, адвокат, прежде всего, должен помнить, что в гражданском  процессе существуют факты, которые вообще не требуют каких-либо доказательств. Это факты, признанные судом общеизвестными, факты, установленные вступившим в законную силу решением суда по одному гражданскому делу при разбирательстве другого гражданского дела, в котором участвуют те же лица, факт совершения лицом преступления, установленный вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу при разбирательстве гражданского дела о гражданско-правовых последствиях преступных действий этого лица (ст.55 ГПК), факты, презюмируемые (например, согласно п.2 ст.1064 ГК РФ вина причинителя вреда предполагается), факты, признанные другой стороной.

    Также адвокату необходимо знать правила, касающиеся распределения бремени доказывания. Согласно ч.1 ст50 ГПК каждая сторона  должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается в обоснование своих требований или возражений. По общему правило, любая доказательственная презумпция, действующая в гражданском процессе, может быть опровергнута, бремя же ее опровержения лежит на заинтересованной стороне. Например, в соответствии со ст.1064 ГК лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине.

    Проблему  определения предмета доказывания  необходимо связать с материально-правовой позицией, избранной по делу. Именно эта позиция и определяет границы привлекаемых по делу доказательств. Другими словами можно сказать, что доказыванию подлежат все те правовые факты, которые составляют основание иска или возражений против него.

    Адвокат истца должен знать, что между фактами, которые он считает необходимым доказывать, и применяемой к ним правовой нормой всегда должно быть полное логическое соответствие. Так, например, предъявляя иск о возмещении вреда, причиненного ответчиком, следует доказать:

    1) наличие у клиента имущественного вреда,

    2) совершение  ответчиком действия, причинившего  вред,

    3) наличие  причинной связи между данным  действием и ущербом, который  понес клиент,

    4) размер  причиненного вреда. Неполнота  в доказывании фактического состава  лишит позицию адвоката обоснованности. Суд не может применить правовую норму, на которую ссылается адвокат истца, если не будут установлены все правовые факты, необходимые для ее применения. Предмет доказывания для адвоката ответчика, если он не связан с обоснованием требований встречного иска, как правило, существенно отличается от предмета доказывания противной стороны. Если адвокат истца должен доказать все факты для подтверждения возможности применения конкретной нормы закона, то адвокат ответчика, не признающий иска, вправе ограничить свою позицию возржениями против одного из звеньев цепи объяснений истца. В частности, он может опровергать требования истца путем доказывания недостоверности какого-либо из доказательств, на котором истец строит правовую позицию, либо путем доказывания какого-либо из фактов (например, отсутствия своей вины в причинении вреда).