• лица, занимающие государственные должности субъектов Российской Федерации (п. 3 примечания) - лица, занимающие должности, устанавливаемые конституциями или уставами субъектов РФ для непосредственного исполнения полномочий государственных органов. Это - президенты республик, губернаторы, главы администраций краев, областей, городов федерального значения, автономных областей, автономных округов, председатели законодательных собраний, другие руководители законодательной и исполнительной власти субъектов Федерации, депутаты представительных органов субъектов Федерации и др.;
• государственные служащие и служащие местного самоуправления, не относящиеся к числу должностных лиц (п. 4 примечания). Закон оговаривает, что они несут ответственность только в случаях, предусмотренных соответствующей статьей УК РФ.

      Четвертую категорию субъектов составляют государственные служащие и служащие органов местного самоуправления²⁵, не относящиеся к числу должностных лиц. Для наличия такого исключения (поскольку первые три категории субъектов вне зависимости от рангов и служебного положения обладают полномочиями должностных лиц) в самом законе указаны два условия: лицо должно находиться на государственной службе либо на службе в органах местного самоуправления; не обладать полномочиями должностного лица.

      Должностным лицом местного самоуправления является выборное либо работающее по контракту (трудовому договору) лицо, выполняющее организационно-распорядительные функции в органах местного самоуправления и не относящееся к категории государственных служащих. Под муниципальной службой понимается профессиональная деятельность на постоянной основе в органах местного самоуправления по исполнению их полномочий. Следует согласиться с утверждением, высказанным в уголовно-правовой литературе, что «должностным лицом необходимо признавать субъекта, который имеет право выдавать от имени государственного или муниципального учреждения официальные документы, подтверждающие определенный юридический факт, и тем самым как-то организовывать, направлять поведение других лиц, для которых этот акт (документ) имеет юридическую силу»²⁶. Специалисты же этих учреждений, выполняющие сугубо профессиональные или технические обязанности, не являются должностными лицами (например, рядовые рабочие и служащие, охранники, почтальоны, проводники вагонов, машинисты тепловозов);

• иностранные должностные лица и должностные лица публичной международной организации, совершившие преступление, предусмотренное статьями главы 30 УК РФ, несут уголовную ответственность по статьям этой главы в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации (п.5 примечания).

      Получение взятки через посредника означает, что лицо использовало при ее даче посреднические услуги, с тем чтобы надежнее завуалировать совершенное преступление. Уголовная ответственность посредника во взяточничестве в зависимости от конкретных обстоятельств по делу и его роли в получении должностным лицом взятки наступает, когда посредник является соучастником лица в совершении анализируемого преступления. Действия посредника квалифицируются со ссылкой на ст. 33 УК РФ²⁷.

      В науке уголовного права нередко возникают дискуссии относительно правомерности исключения отдельной нормы, предусматривающей ответственность за посредничество. Так, ряд авторов²⁸ предполагают, что это затруднило квалификацию подобного рода действий. Другие²⁹, напротив, считают такое исключение обоснованным. Более предпочтительной представляется вторая точка зрения, поскольку ответственность посредников в данном случае не исключается, а определяется с учетом конкретных обстоятельств дела, исходя из характера и степени фактического участия каждого из них в совершении преступления.

      Отметим, что посреднику далеко не всегда принадлежит  роль инициатора в даче или получении  взятки. Более того, судебная практика трактует подобную инициативу как действия исполнителя дачи взятки. Так, Пленум Верховного Суда РФ в п. 12 Постановления от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе»³⁰ разъясняет: «Должностное лицо... предложившее подчиненному ему по службе работнику для достижения желаемого действия (бездействия) в интересах своей организации дать взятку должностному лицу, несет ответственность по соответствующей части статьи 291 УК РФ как исполнитель преступления, а работник, выполнивший его поручение, - как соучастник дачи взятки».

      Таким образом, организаторские или подстрекательские действия, инициирующие дачу (или получение) взятки, квалифицируются как действия исполнителя соответствующего преступления. Однако условием подобной квалификации является отмеченное в разъяснении обстоятельство, а именно - взятка передается или принимается в интересах самого инициатора. Следовательно, посредничество в получении или даче взятки предполагает совершение действий, нейтральных по отношению к существенным элементам признака обусловленности. Посредник по определению действует в интересах взяткополучателя или взяткодателя. Его собственные (личные) интересы не имеют уголовно-правового значения и, следовательно, не влияют на квалификацию взяточничества³¹.

      По  смыслу п. 11 Постановления Пленума  Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе», дача взятки имеет свою специфику - она является оконченным преступлением с момента принятия получателем хотя бы части передаваемых ценностей. Однако объем объективных признаков дачи взятки не ограничен признаками ее принятия - он является более широким, так как в случаях, когда надлежащий субъект отказался принять взятку, лицо, передающее предмет взятки, несет ответственность за покушение на преступление, предусмотренное ст. 291 УК РФ.

      Из  этого следует, что фактическая (объективная) сторона исполнения действий, заключающих  в себе дачу взятки, включает в себя два элемента: предложение взятки и ее фактическую передачу (хотя бы и частичную). Указанные действия должны иметь необходимые для взяточничества субъективные характеристики (признаки), основанием которых служат интересы взяткодателя. Посредник в даче взятки, как уже отмечалось, в рамках своих функций разделяет эти интересы со взяткодателем, преследуя общую с ним цель. Она может быть конечной для посредника и промежуточной для взяткодателя. Однако как для одного, так и для другого лица принятие надлежащим субъектом обусловленной взятки является целью единой и непосредственной³².

      Итак, дача взятки считается оконченным преступлением с момента принятия получателем хотя бы части передаваемых ценностей. В случаях, когда должностное лицо отказалось принять взятку, взяткодатель или лицо, передающее предмет взятки, несет ответственность за покушение на преступление. Если обусловленная передача ценностей не состоялась по обстоятельствам, не зависящим от воли лиц, пытавшихся передать или получить предмет взятки или подкупа, содеянное ими следует квалифицировать как покушение на дачу взятки. Не может быть квалифицировано как покушение на дачу взятки высказанное намерение лица дать деньги, ценные бумаги, иное имущество либо предоставить возможность незаконно пользоваться услугами материального характера в случаях, когда лицо для реализации высказанного намерения никаких конкретных действий не предпринимало³³.

      Что является предметом преступления, предусмотренного ст.291 УК РФ?

      Правовой доктриной выработано понятие предмета взятки, которое использовалось в п.9 Постановления Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе»³⁴:  «Так, по смыслу закона предметом взятки наряду с деньгами, ценными бумагами и иным имуществом могут быть выгоды или услуги имущественного характера, оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате (предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи и т.п.)».

      Таким образом, «для вменения состава получения взятки в виде выгод имущественного характера Пленум требует доказать: должностное лицо, приобретая услугу, избавляется от тех затрат, которые он с необходимостью понес бы, если бы получал соответствующую услугу не в качестве взятки. При этом не имеет значения, оплачивалась ли кем-либо, в том числе взяткодателем, оказываемая чиновнику услуга, лично выполняет такую услугу взяткодатель или организует выполнение такой услуги. Подчеркну, что, говоря об организации услуги, слово «организует» нельзя использовать в уголовно-правовом смысле, если предоставившее услугу третье лицо не знает о действительной роли, которую эта услуга играет в отношениях взяткодателя и взяткополучателя; проще говоря, не знает, что услуга предоставляется в качестве взятки за действие или бездействие чиновника»³⁵.

      Проведенное С.М.Фоминых исследование показало, что наиболее распространенным предметом взятки явились деньги. Они составили 73,3% от всех предметов взятки по изученным автором уголовным делам³⁶.

      В связи с ратификацией Российской Федерацией Конвенции Организации Объединенных Наций против коррупции от 31 октября 2003 года и Конвенции об уголовной ответственности за коррупцию от 27 января 1999 года и принятием Федерального закона от 25.12.2008 г. №273 – ФЗ «О противодействии коррупции»³⁷, Федеральным законом №280 от 25.12.2008 г. внесены изменения в ст. 575 Гражданского кодекса Российской Федерации от 26.01.1996 г. №14-ФЗ³⁸ (далее ГК РФ), согласно которым не допускается дарение должностным лицам подарков, стоимость которых превышает трех тысяч рублей (ранее – 5 МРОТ), а также установлено, что данная сумма не распространяется на случаи дарения в связи с протокольными мероприятиями, служебными командировками и другими официальными мероприятиями. При этом «подарки, которые получены лицами, замещающими государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, государственными служащими, муниципальными служащими, служащими Банка России и стоимость которых превышает три тысячи рублей, признаются соответственно федеральной собственностью, собственностью субъекта Российской Федерации или муниципальной собственностью и передаются служащим по акту в орган, в котором указанное лицо замещает должность».

      Ряд ученых, опираясь на ст. 575 ГК РФ, сделали  вывод, что «это та граница, которая  разделяет подарок от взятки», то есть установлен «водораздел» уголовно наказуемого и  «обычного» вознаграждения чиновника³⁹.

      Уголовный кодекс РФ  любое выражение материальной благодарности чиновнику при  исполнении им служебных обязанностей квалифицирует как взятку. Такое  противоречие между уголовным и гражданским законодательством сотрудники Следственного комитета при Генпрокуратуре РФ хотят устранить, полагая,  что в ГК РФ есть лазейка для коррупции, исключив ст.575 из ГК РФ вообще⁴⁰. Конечно, благие намерения понятны, но такое предложение - самое простое решение, которое вряд ли способно кардинально урегулировать проблему с коррупцией.

      Статья 575 ГК РФ вообще не имеет отношения  к уголовному праву, она определяет допустимые пределы стоимости подарков (но не взяток, которые не являются ни «обычным подарком», ни «подарком вообще», вручаемых государственному или муниципальному служащему в знак признательности за добросовестное выполнение им обязанностей либо в качестве сувенира⁴¹.

      Статья 291 УК РФ в действующей редакции предполагает только один состав преступления (ч.2): дача взятки должностному лицу за совершение им заведомо незаконных действий (бездействие).

      Первый  из указанных признаков предполагает, что лицо, давая взятку, осознает, что склоняет должностное лицо к  совершению незаконных действий (бездействия) по службе, и желает наступления конкретного результата таких действий (бездействия) - выдача подложного документа, постановка вне очереди на получение жилья в нарушение установленного порядка, отказ в возбуждении уголовного дела либо его прекращение вопреки требованиям уголовно-процессуального закона и т.д.⁴²

      Субъективная  сторона преступления характеризуется  прямым умыслом и корыстной целью. Взяткополучателем может быть исключительно должностное лицо, понятие и категории которого указаны в примечании к ст.285 УК РФ. Взяткодателем может быть любое лицо, обладающее общими свойствами  субъекта преступления. 
 
 
 

3. Особенности освобождения от уголовной ответственности за дачу взятки

      Согласно  примечанию к ст.291 УК РФ, «лицо, давшее взятку, освобождается от уголовной  ответственности, если имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица или если лицо добровольно сообщило органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взятки»⁴³.

      Такая норма, по утверждению отдельных  авторов, «по своей направленности является поощрительной, стимулирующей, побуждая виновного на деятельное раскаяние, на заглаживание вреда, на разоблачение взяткополучателей»⁴⁴.