Правовой режим лицензирования предпринимательской деятельности

- возможности выполнения  им лицензионных требований и  условий (в отношении соискателя  лицензии – при принятии решения  о предоставлении лицензии);

- проверки сведений о  лицензиате и соблюдения им  лицензионных требований и условий  при осуществлении лицензируемого  вида деятельности (в отношении  лицензиата – после получения  им соответствующей лицензии).

Если в первых двух случаях лицензионный контроль осуществляется в отношении соискателя лицензии (что очень важно!) при принятии решения о предоставлении лицензии, то в последнем случае лицензионный контроль осуществляется в отношении лицензиата после получения им соответствующей лицензии.

Стоит отметить, что третий этап – самый продолжительный и реформаторский этап формирования института лицензирования в системе российского законодательства. Происходящие в течение десяти лет политические, экономические и правовые изменения не могли не отразиться на содержании и сущности процесса лицензирования. В течение всего этого периода неоднократно пересматривались как материальные, так и процессуальные нормы, регулирующие данную сферу общественных отношений. Изменялась сфера применения Закона, перечень лицензируемых видов деятельности и лицензирующих органов, сроки рассмотрения лицензионных материалов и принятия соответствующих решений, порядок приостановления и аннулирования ранее выданных лицензий, а также ряд других не менее важных вопросов.

4 этап обусловлен принятием  Федерального закона от 4 мая 2011 года № 99–ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Произошли следующие изменения.

Существенно изменилась сфера применения Закона.

Во–первых, изменяется предмет регулирования настоящего Федерального закона – это «отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности». В предыдущем Законе эти отношения привязывались к перечню видов деятельности, предусмотренному Законом.

Во–вторых, сокращается перечень видов деятельности (до 11), лицензирование которых осуществляется в порядке, предусмотренном иными федеральными законами.

В–третьих, отдельными федеральными законами определяются особенности лицензирования, в том числе в части, касающейся порядка принятия решения о предоставлении лицензии, срока действия лицензии и порядка продления срока ее действия, приостановления и возобновления действия лицензии трех видов деятельности:

1) оказание услуг связи, телевизионное вещание и (или) радиовещание;

2) частная детективная (сыскная) деятельность и частная охранная  деятельность;

3) образовательная деятельность (за исключением указанной деятельности, осуществляемой негосударственными  образовательными учреждениями, находящимися  на территории инновационного  центра «Сколково»).

В Федеральном законе содержится новая норма, определяющая цели и задачи лицензирования отдельных видов деятельности.

Цель осуществления лицензирования – это предотвращение ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями отдельных видов деятельности.

Осуществление лицензирования отдельных видов деятельности в иных целях не допускается.

Задачи лицензирования – предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическим лицом, его руководителем и иными должностными лицами, индивидуальным предпринимателем, его уполномоченными представителями требований, которые установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Соответствие соискателя лицензии этим требованиям является необходимым условием для предоставления лицензии, их соблюдение лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Федеральным законом № 99–ФЗ, как и ранее действовавшим лицензионным законодательством, не решена проблема оснований признания той или иной деятельности подлежащей лицензированию. В качестве критериев определения лицензируемых видов деятельности им рассматривается возможность нанесения указанного в ч. 1 ст. 2 данного ущерба и несостоятельность иных методов (ч. 3 ст. 2 названного Федерального закона). Практически аналогичная формулировка (с небольшой разницей) использовалась и Федеральным законом № 128–ФЗ.

Согласно ст. 4 Федерального закона № 128–ФЗ к лицензируемым видам деятельности следовало относить виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

Как видно, объективная оценка обусловленности лицензирования посредством использования указанных оснований крайне сложна. В свете сказанного не поддается логическому обоснованию позиция законодателя, исключившего из числа лицензируемых, например, риелторскую и строительную деятельность. Характеристика риелторства (широкий круг участников, вовлечение в оборот их недвижимого имущества, криминализация данной сферы экономики) свидетельствует о крайней общественной опасности недобросовестного предпринимательства в такого виде деятельности. В условиях бедственного положения отечественного жилищного фонда, постоянного увеличения объемов ветхого жилья отмена лицензионного контроля за строительной деятельностью ставит под угрозу безопасность населения.

Закон определяет одновременное наличие двух критериев определения лицензируемых видов деятельности:

- нанесение ущерба правам, законным интересам, жизни или  здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам  истории и культуры) народов Российской  Федерации, обороне и безопасности  государства, возможность нанесения  которого связана с осуществлением  юридическими лицами и индивидуальными  предпринимателями отдельных видов  деятельности;

- регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

Законодатель вводит дополнительную статью – «Лицензионные требования», определяя их содержание.

Статья 3 Федерального закона от 04.05.2011  № 99–ФЗ дает следующее определение лицензионных требований – это совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства Российской Федерации и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования.

Статья 8 конкретизирует, что лицензионные требования устанавливаются положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, утверждаемыми Правительством Российской Федерации.

Помимо этого, статья 8 определяет, какие требования составляют содержание лицензионных требований, а какие требования к ним не относятся.

В Законе определяется дата, с наступлением которой юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, получившие лицензию, вправе осуществлять деятельность, на которую предоставлена лицензия, – со дня, следующего за днем принятия решения о предоставлении лицензии. Днем принятия решения о предоставлении лицензии является день одновременно осуществляемых внесения записи о предоставлении лицензии в реестр лицензий, присвоения лицензии регистрационного номера и регистрации приказа (распоряжения) руководителя, заместителя руководителя лицензирующего органа о предоставлении лицензии.

Новый Закон о лицензировании пересматривает срок действия лицензии, сегодня лицензии действуют бессрочно.

Необходимо отметить и то, что существенно сокращается перечень видов деятельности, на которые требуются лицензии. Это делается для того, чтобы избавить малый и средний бизнес от бюрократических проволочек. Если индивидуальный предприниматель желает заниматься какой–то деятельностью, например, аудиторской, то совсем не обязательно для этого иметь лицензии можно предусмотреть и иные механизмы, например, членство в саморегулируемых организациях и т.д.

При этом введение лицензирования иных видов деятельности возможно только путем внесения изменений в предусмотренный настоящим Федеральным законом перечень видов деятельности, на которые требуются лицензии.

Федеральный закон № 99–ФЗ определяет форму решения о предоставлении лицензии или об отказе в предоставлении лицензии – это приказ (распоряжение) лицензирующего органа.

Согласно ст. 3 Федерального закона № 99–ФЗ лицензирование – это деятельность лицензирующих органов по предоставлению, переоформлению лицензий, продлению срока действия лицензий в случае, если ограничение срока действия лицензий предусмотрено федеральными законами, осуществлению лицензионного контроля, приостановлению, возобновлению, прекращению действия и аннулированию лицензий, формированию и ведению реестра лицензий, формированию государственного информационного ресурса, а также по предоставлению в установленном порядке информации по вопросам лицензирования.

Необходимо отметить устранение закрепленного ранее Федеральным законом от 08.08.2001 г № 128–ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» некорректного определения законодателем лицензирования (как организационной формы государственного регулирования) путем использования понятия отдельных «мероприятий» (что обоснованно подвергалось критике).

В литературе существует значительное количество определений лицензирования. Например, Ж.А. Ионова считает, что лицензирование является формой легитимации предпринимательства, т.е. государственного подтверждения законности вхождения субъектов в хозяйственный оборот. Как видно, данное определение не раскрывает содержание понятия, ограничиваясь указанием на его внешний признак: лицензирование можно считать более объемным способом корректирующего, упорядочивающего влияния государства на определенный вид предпринимательской деятельности [21, с. 57].

Более верной представляется позиция Ю.А. Тихомирова, определяющего лицензирование как специфический административно–правовой режим, вводимый тематическим законодательством, осуществляемый преимущественно запрещающими или обязывающими нормами и направленный на официальное удостоверение права хозяйствующего субъекта на ведение определенного вида деятельности с соблюдением правил, нормативных требований и стандартов [23, с. 5]. Это определение поддерживается и другими исследователями, например, Субановой Н. В. и др. [22, с. 2].

Определение перечня лицензируемых видов деятельности, непосредственно обусловливающее объем правоспособности субъектов предпринимательства, относится к предмету ведения гражданского законодательства, являющегося в соответствии со ст. 71 Конституции РФ вопросом исключительной компетенции Российской Федерации.

С другой стороны, процесс лицензирования, вопросы формирования и функционирования лицензирующих органов в силу своего административно–правового содержания входят в предмет совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов (ст. 72 Конституции РФ).

При этом Пленум Верховного Суда РФ указал, что органы государственной власти субъектов Российской Федерации не вправе регулировать отношения по вопросам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, связанные с видами деятельности, лицензирование которых осуществляется федеральным органом исполнительной власти в соответствии с Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности».

В тех случаях, когда субъект Российской Федерации принял нормативный правовой акт по вопросам, вытекающим из отношений, связанных с лицензированием отдельных видов деятельности, в нарушение своей компетенции либо с нарушением федерального закона или когда такое правовое регулирование относится к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (ст. 76 Конституции РФ), применяется федеральный закон.

Более того, в настоящее время установление лицензируемых видов деятельности федеральным законом, а также установление федеральными законами единого порядка лицензирования отдельных видов деятельности на территории Российской Федерации относится к основным принципам осуществления лицензирования (ст. 4 Федерального закона № 99–ФЗ).

В ст. 4 Федерального закона № 99–ФЗ перечислены основные принципы осуществления лицензирования:

- обеспечение  единства экономического пространства  на территории Российской Федерации;

- установление  лицензируемых видов деятельности  федеральным законом;

- установление  федеральными законами единого  порядка лицензирования отдельных  видов деятельности на территории  Российской Федерации;

- установление  исчерпывающих перечней лицензионных  требований в отношении лицензируемых  видов деятельности положениями  о лицензировании конкретных  видов деятельности;

- открытость  и доступность информации о  лицензировании, за исключением  информации, распространение которой  запрещено или ограничено в  соответствии с законодательством  Российской Федерации;