Франчайзинг как форма лицензирования

     Как видно из таблицы, франчайзинг вбирает  в себя все лучшие черты других видов организации бизнеса: уверенность  в завтрашнем дне, прибыльность, независимость. Во франчайзинге практически нет минусов. Но только в том случае, если он правильно организован.  

  1.5 Характеристика  международного договора франчайзинга

Договор франчайзинга наиболее перспективный и эффективный  способ ведения бизнеса по сравнению со всеми остальными видами договорных отношений, основанных на передаче комплекса исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности.     

Согласно  Руководству по франчайзингу Всемирной  организации интеллектуальной собственности  франчайзинг – это "договор, по которому одно лицо – франчайзер (правообладатель), имеющее разработанную систему ведения бизнеса, разрешает другому лицу – франчайзи – использовать эту систему согласно требованиям владельца франшизы в обмен на вознаграждение". [12]     

Договор франчайзинга заключается с целью  интенсивного расширения бизнеса владельца  исключительных прав при меньших капитальных затратах, чем при традиционных способах организации бизнеса. В то же время франчайзи получает возможность без особого риска начать собственное дело, используя авторитет и опыт франчайзера.       

Международный договор франчайзинга представляет собой предпринимательскую сделку, поэтому его сторонами могут быть лишь субъекты предпринимательской деятельности. Он является двусторонним, возмездным, консенсуальным и представляет собой срочную сделку.       

Предметом международного договора франчайзинга является предоставление правообладателем пользователю за вознаграждение комплекса исключительных прав, перечень которых не является исчерпывающим. В частности, договором может быть предусмотрена передача прав на следующие объекты:

1. фирменное наименование;
2. товарный знак (знак обслуживания);
3. изобретения, полезные модели, промышленные образцы;
4. объекты авторского права;
5. нераскрытая информация, в том числе секреты производства (ноу-хау).

       Предметом договора франчайзинга могут быть и  такие объекты интеллектуальной собственности, как определенная коммерческая информация и опыт организации той или иной коммерческой деятельности, включающие в себя профессиональное обучение персонала, инструктажи по различным аспектам организации коммерческой деятельности: управление, создание сбытовой сети, эксплуатация оборудования, ведение учета и отчетности, обслуживании клиентуры, приготовление фирменных блюд и т.п. [7, c.334]       

Исходя  из общего определения договора франчайзинга и практики его применения, договор международного франчайзинга характеризуется следующими основными признаками:

• представляет собой вид предпринимательской сделки, вследствие этого его сторонами могут быть лишь коммерсанты (предприниматели);
• является взаимообязывающим договором, то есть права и обязанности по данному договору возникают как у франчайзера, так и у франчайзи;
• рассматривается как комплексный договор, совмещающий в себе элементы пользования правами на интеллектуальную собственность, оказания услуг, купли-продажи, отношений товарищества (партнерства);
• вследствие своего предпринимательского характера договор франчайзинга является возмездным;
• представляет собой, как правило, срочную сделку;
• характеризуется только ему присущим предметом сделки, которым является «деловой комплекс» - система осуществления предпринимательской деятельности, включающая в себя права на интеллектуальную собственность - фирменное наименование, товарный знак, ноу-хау (коммерческая тайна) - и иные промышленные права, а также авторские права и информацию, позволяющую определенным способом производить или продавать товары либо оказывать услуги потребителям;
• не является в чистом виде меновой сделкой, то есть интересы его сторон, хотя и противоположны, однако наряду с этим присутствует общая заинтересованность франчайзера и франчайзи в успешном осуществлении деятельности франчайзи (особенно в случае выплаты вознаграждения в виде процента от полученной франчайзи прибыли). [7, c.337-338]

Цена  договора является одним из существенных условий договора франчайзинга, в отличие от срока договора, который международной практикой к существенным условиям не отнесен. [7, c. 340]     

Содержание  договора франчайзинга составляют права  и обязанности сторон.       

Франчайзер, как правило, оставляет за собой  право:

1. прямо или косвенно предлагать и осуществлять поставки любому покупателю или потенциальному покупателю товаров, за исключением прямой поставки в пределах определенной территории;
2. в любое время изменять цены на товары и условия продажи. Т.е. франчайзи ведет самостоятельную коммерческую деятельность по собственному усмотрению;
3. изменять качественные характеристики товаров, прекращать производство некачественных товаров;
4. по окончании финансового года проводить аудит финансовой и бухгалтерской отчетности франчайзи (включая право на изготовление копий) за свой счет;
5. имеет право контролировать соблюдение франчайзи общепринятых для конкретного типа производства технологических, санитарных и других норм при производстве продукта (оказании услуг);
6. разрешать своим лицам иметь личный доступ к документам, относящимся к бизнесу, в течение всего срока действия договора;
7. контролировать содержание рекламы при проведении франчайзи рекламной кампании самостоятельно. [16, глава 53]

      Франчайзи обычно наделяется следующими правами:

1. самостоятельно устанавливать цены на товары и оказываемые услуги, но с учетом методов ценообразования франчайзера и соображений коммерческой целесообразности;
2. вносить предложения по совершенствованию системы, и, если они будут положительно оценены франчайзером и распространены на систему, франчайзи имеет, выплачиваемую франчайзером;
3. по прошествии установленного договором срока вносить (по согласованию с франчайзером) изменения в ассортиментный перечень товаров, услуг изменения, разрабатывать новые методы и технологии производства товаров и оказания услуг. [16]

       Франчайзер  обязан:

1. обеспечить регистрацию договора в установленном порядке;
2. не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав, предусмотренных договором, для их использования на закрепленной за франчайзи территории, указанной в приложении к договору;
3. в минимально возможный срок обязуется уведомить франчайзи об утрате права на товарный знак или его изменение;
4. проводить программу маркетинга, продвижения товарного знака с помощью методов, которые считает приемлемыми, используя средства рекламного взноса;
5. по письменной просьбе франчайзи представляет ему сметы всех расходов на рекламу и маркетинг за любой финансовый год в течение срока действия договора;
6. провести достаточную начальную подготовку франчайзи, а при необходимости, и его служащих;
7. в случае необходимости проведения дополнительного обучения для руководителей и сотрудников франчайзи, франчайзер оказывает поддержку в выборе тематики обучения, которое оплачивается за счет франчайзи;
8. проводит консультации по установке оборудования, оформлению помещений и сопредельной территории. Изменения всех типов, дополнения и переустройство могут производиться только с письменного согласия франчайзера;
9. оказывает содействие (при необходимости) в осуществлении заказов на оборудование, консультирует по вопросам приобретения оборудования по лизингу, в аренду;
10. консультирует франчайзи по текущим вопросам, относящимся к ведению бизнеса, в течение срока действия договора. Эта услуга должна быть бесплатной;
11. консультирует франчайзи по вопросам разработки бизнес-планов и инвестиционных проектов. Разработка бизнес-планов и инвестиционных проектов по письменному требованию франчайзи может осуществляться франчайзером за счёт франчайзи;
12. осуществляет контроль качества товаров (работ, услуг), реализуемых (выполняемых, оказываемых) франчайзи на основании договора;
13. при условии успешного ведения бизнеса франчайзи по своему усмотрению может предоставлять гарантию по выданным франчайзи финансовыми и банковскими структурами суммам ;
14. обязуется не конкурировать с франчайзи на территории, на которую распространяется действие договора.[16]

        Франчайзи обязуется:

1. незамедлительно оформить организацию в соответствии со стандартами франчайзера;
2. соблюдать инструкции и указания франчайзера, направленные на обеспечение соответствие характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав характеру их использования франчайзером;
3. покупать товары в соответствии с процедурой заказа и условиями продажи франчайзера (если речь идет о франчайзинге товара);
4. оказывать покупателям (заказчикам) дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у франчайзера или в системе его дочерних организаций;
5. не чинить препятствий франчайзеру или его уполномоченным представителям в любое время инспектировать товар, проверять и брать образцы на анализ;
6. обеспечить соответствие качества реализуемых товаров, выполняемых работ и оказываемых услуг требованиям франчайзера;
7. предоставлять франчайзеру или его доверенным лицам полный, свободный и неограниченный доступ в служебные помещения в целях проверки соответствия ведения бизнеса предусмотренным договором нормам и внутренним стандартам;
8. не заниматься прямо или косвенно (в качестве директора, собственника, пайщика или иным образом) какой-либо деятельностью, конкурирующей с бизнесом или товарным знаком франчайзера, на оговоренной территории;
9. не отчуждать, перепоручать, закладывать, вносить в другие организации в виде вклада свои права и обязанности по договору без предварительного письменного согласия франчайзера;
10. не позволять любой другой организации осуществлять деятельность на своих площадях и не расширять направления деятельности без согласования с франчайзером. Франчайзи гарантирует, что деятельность, осуществляемая на его площадях, будет предметом договора;
11. обеспечивать периодическое обучение своих сотрудников, необходимое для поддержания уровня квалификации;
12. информировать франчайзера о состоянии конкуренции на сопредельных с ним территориях и сообщать другую информацию, имеющую отношение к продукции и рынкам сбыта;
13. вести бухгалтерские книги и документы отдельно от документов, имеющих отношение к вопросам, не связанным с деятельностью в качестве франчайзи;
14. вести документацию и составлять отчетность, используя при этом стандартные формы, рекомендуемые франчайзером, и предоставлять франчайзеру отчетность в сроки и способом, согласованные с франчайзером;
15. своевременно вносить плату по договору;
16. оплачивать задолженность, образовавшуюся по суммам, выданным под гарантию, предоставленную франчайзером каким-либо способом, и строго выполнять гарантированные франчайзером обязательства;
17. своевременно производить оплату всем поставщикам, согласованным с франчайзером, и незамедлительно ставить в известность франчайзера о неспособности выполнить свое обязательство;
18. своевременно вносить арендную плату и иные платежи, предусмотренные договором аренды;
19. предоставляет франчайзеру сведения об имеющихся договорах страхования и справки о выплате страховых сумм;
20. информировать франчайзера о резком ухудшении своего финансового положения;
21. укомплектовать свою организацию достаточным количеством работников с целью обеспечения эффективной деятельности и нормального графика работы.[16]

     Международное регулирование франчайзинговых  отношений представлено рекомендациями Всемирной организации интеллектуальной собственности (Публикация ВОИС № 480(R)), Этическим и моральным кодексами, разработанными Международной ассоциацией франчайзинга, а также некоторыми региональными актами, в частности, Регламент Комиссии Европейского Союза № 4087/88, который применяется к франчайзинговым договорам в области розничной продажи товаров и оказания услуг. Регламент содержит перечень допустимых ограничений конкуренции и ограничений, которые не допустимы. [7, c.335]       

Таким образом,  даже распространенность международного франчайзинга не привела к возникновению универсального международного  регулирования этих отношений. Поэтому для правового регулирования договора международного франчайзинга обычно используют средства, которые предоставляются международными конвенциями.     

Договор франчайзинга охватывает широкий спектр экономических и правовых отношений и представляет собой предпринимательскую сделку, но для того, чтобы эта сделка была выгодной и справедливой для обеих сторон, франчайзер и франчайзи должны внимательно изучить свои права и обязанности, т.е. не только экономическую, но и правовую сторону франчайзинга. 

2. Зарубежный  опыт в области развития франчайзинга

С середины пятидесятых годов франчайзинг  в корне изменил темпы развития сотен и тысяч фирм - сначала  в США, а затем и более чем  в 100 странах мира. Некоторые крупные  фирмы - франчайзеры имеют по тысяче и более партнеров - франчайзи, обеспечивая широкое региональное распространение своих марочных товаров и услуг.     

Сегодня мировой рынок франчайзинга растет и считается одним из самых  перспективных. Эта форма успешно  используется в 80 странах, где франчайзинговые  фирмы создают около 13% валового национального продукта. Многие специалисты считают, что в ближайшее время половина розничных продаж будет осуществляться торговыми точками в рамках системы франчайзинга.     

В настоящее время франчайзинг  используется примерно в 75 сферах бизнеса – от фаст-фудов и ресторанов до операций с недвижимостью и юридических услуг.[11]      

По  данным FRANDATA Corporation, сферами экономики, в которых франчайзинг получил  сегодня наибольшее распространение  являются: заведения фаст-фуд –  около 20% общемирового количества франчайзи, розничная торговля (в том числе продуктами питания) – 15%, сфера услуг (в том числе спортивных и туристических) – около 12%, автомобильные перевозки и обслуживание – 8%, строительство – 7%. При этом около 50% всех франчайзинговых сетей мира работают в сфере торговли, где ключевое место принадлежит заведениям фаст-фуд, ресторанам, магазинам промышленных и продовольственных товаров.² [13]