Франчайзинг: сущность, виды и особенности развития в России

     На практике большинство франчайзи, по-видимому, готовы к продлению своих контрактов и не стремятся вносить в них изменения. Также есть свидетельства того, что франчайзи имеют возможность обсуждать некоторые условия договора с франчайзером до его подписания. Создается впечатление, что большинство франчайзи не разделяют убеждение о том, что контракт для них губителен. Возможно, это происходит потому, что франчайзеры редко прибегают к угрозам на основании статей контракта. На самом деле контракт незначительно влияет на взаимоотношения, поскольку, как показал опыт, управление при помощи убеждения и на собственном примере скорее способно привести к сотрудничеству внутри системы. Одним из ненасильственных средств управления являются программы обучения, которые, будучи достаточно авторитетными, формализованными и тщательно продуманными, способны заставить франчайзи действовать в соответствии с указаниями франчайзера. Однако, как продемонстрировали некоторые эмпирические данные, возможно, самой важной причиной, по которой обе стороны не хотят применять силу, является понимание того факта, что если исполнять свои обязательства и идти на уступки, то разногласия можно свести к минимуму и в результате система сможет успешно работать, что выгодно обеим сторонам. 

3. Нормативно-правовая база регулирования  франчайзинга.

     Одним  из  сдерживающих  факторов  развития  рынка  является  не  отрегулированная законодательная база. В России, как и в большинстве стран мира, отсутствуют специальные законы о франчайзинге. В законодательной основе российского франчайзинга,  главе 54 Гражданского Кодекса РФ,  имеющей название «Коммерческая концессия», отсутствует само понятие «франчайзинг».  Вместо франчайзингового договора используется договор коммерческой концессии, к которому может прилагаться Лицензионный договор. Оба договора обязательны для регистрации в Российском агентстве по патентам, а также в Министерстве по налогам и сборам. 

     По  данным Российской Ассоциации Франчайзинга, на сегодняшний день лишь 5-8% российских франчайзеров оформляют со своими франчайзи  договоры коммерческой концессии. Остальные  предпочитают обходиться набором договоров, в которых слово «концессия»  не  употребляется, но  которые гораздо адекватнее описывают суть возникающих между сторонами франчайзинговых отношений. В целом на сегодняшний день в России франчайзинговая деятельность регулируются следующими законодательными и правовыми актами: 

     •  Гражданский кодекс РФ, глава № 54. Коммерческая концессия, статьи 1027-1040;

     •  Федеральный закон «О коммерческой тайне» От 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ, статьи 1-16 (с изменениями от 2 февраля 2006 г., 18 декабря 2006 г., 24 июля 2007 г.);

     •  Гражданский кодекс РФ от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ часть четвертая (1 января 2008 г.).

     Цель  коммерческой концессии – содействовать  продвижению на рынке товаров (работ, услуг), производимых (продаваемых) правообладателем. Такая цель договора вытекает из п.2 ст. 1027, ст. 1030, п.2 ст. 1031, ст. 1032 ГК РФ. Пользователь обычно выступает и в качестве производителя (продавца) этих товаров (работ, услуг). Таким образом, договор коммерческой концессии призван обслуживать процесс производства, торговли или оказания услуг. Пользователь вместе с исключительными правами, служащими средством индивидуализации основного производителя, получает и его товары (производственные навыки, опыт). Правообладатель, в свою очередь, расширяет свой сбыт, обеспечивает себе возможность в дальнейшем продавать через пользователя новые партии товаров.

     Элементами  договора коммерческой концессии являются его стороны – правообладатель и пользователь, предмет, цена, срок, форма и содержание.

     Правообладатель – это лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю. Он должен быть надлежащим образом легитимирован как обладатель этих прав. Правообладатель должен быть предпринимателем (п.3 ст. 1027 ГК РФ). Это означает, что он использует принадлежащие ему исключительные права в процессе коммерческой деятельности.

     Пользователь – лицо, получающее возможность использовать исключительные права. Он также должен быть предпринимателем в момент заключения договора коммерческой концессии (п.3 ст. 1027 ГК РФ). В интересах пользователя установлен ряд ограничений автономии воли правообладателя, как при заключении договора, так и в процессе его исполнения (ст. 1033, 1034, 1035 ГК РФ и др.). В договоре коммерческой концессии не могут участвовать не коммерческие организации и государство (государственные и муниципальные образования). Этот запрет распространяется и на те случаи, когда соответствующим субъектам разрешено заниматься предпринимательской деятельностью (ч.2 п.5 ст.50 ГК РФ).

     Предмет договора коммерческой концессии – исключительные права, принадлежащие правообладателю. К этим правам законом отнесены, в частности, права на фирменное наименование (фирму), на коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслуживания и т.д. Иными словами речь идёт об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности (ст. 138 ГК РФ), и прежде всего о тех из них, которые направлены на индивидуализацию продукции (работ, услуг).

     Ценой договора коммерческой концессии является вознаграждение, которое подлежит уплате правообладателю пользователем согласно ст. 1030 ГК РФ. Исключительные права каждого правообладателя по своей природе уникальны, поэтому плату за пользование ими на основании п.3 ст.424 ГК РФ определить нельзя. Договор коммерческой концессии может быть заключен на определённый срок или без указания срока (п.1 ст. 1037 ГК РФ). Определённый срок должен быть установлен в договоре способами, предусмотренными ст. 190 ГК РФ. Если срок в договоре не указан, договор коммерческой концессии считается заключенным без указания срока. В этом случае любая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п.1 ст. 1037 ГК РФ).

     Форма договора коммерческой концессии определяется ст. 1028 ГК РФ. Договор должен быть заключён в простой письменной форме, несоблюдение которой влечёт его ничтожность. Также он подлежит обязательной государственной регистрации. Государственная регистрация договора коммерческой концессии производится органом, осуществляющим государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя (абз.1 п.2 ст. 1028 ГК РФ). Если правообладатель зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии осуществляется тем органом, в котором был зарегистрирован пользователь. Содержание договора коммерческой концессии образуют взаимные права и обязанности сторон.

     Обязанности правообладателя:

     1. обеспечить передачу пользователю  всего комплекса исключительных  прав по договору: а) передать  техническую и коммерческую документацию (планы, расчёты, чертежи); б) проинструктировать пользователя и его работников по вопросам осуществления прав, переданных по договору; 
в) предоставить иную информацию, необходимую для осуществления этих прав;

     2. выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке;

     3. обеспечить регистрацию договора  коммерческой концессии;

     4. оказание пользователю постоянного  технического и консультативного  содействия;

     5. контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем на основании договора.

     Обязанности пользователя:

     1. осуществлять комплекс полученных  им исключительных прав в строгом  соответствии с условиями договора, в установленном объёме и надлежащим  образом (п.2 ст. 1027, ст. 1032 ГК РФ);

     2. своевременно выплачивать правообладателю  обусловленное договором вознаграждение (ст. 1030 ГК РФ);

     3. обеспечивать соответствие качества  производимых им на основании  договора товаров, выполняемых  работ, оказываемых услуг качеству  аналогичных товаров, работ или  услуг, производимых, выполняемых  или оказываемых непосредственно  правообладателем;

     4. оказание покупателям всех дополнительных  услуг, на которые они могли  бы рассчитывать, приобретая товар  непосредственно у правообладателя.

     Франчайзинг - это такая организация бизнеса, при которой мощная компания (франчайзор) передает юридическому или физическому лицу (франчайзи) право на продажу продукта или услуг этой компании. Франчайзи обязуется продавать продукт или услуги в строгом соответствии с правилами ведения бизнеса, которые устанавливает франчайзор. При соблюдении этих условий франчайзи получает право на использование имени, торговой марки компании, ее маркетинговых технологий, а также услуг внутреннего аудита и экспертизы качества работы. Чтобы получить такие права и возможности, франчайзи выплачивает первоначальный взнос франчайзору, а затем осуществляет ежемесячные взносы. А также, пока не будет принят специальный закон, регулирующий нормы, статус и другие юридические аспекты развития российского франчайзинга, сам процесс будет идти более болезненно. И чем быстрее законодательные структуры обратят внимание на этот процесс, тем лучше и проще будет идти процесс развития и укрепления франчайзинговых систем в нашей стране.

      2. Особенности развития франчайзинга в России.

     2.1 Анализ динамики развития франчайзингового бизнеса в России. 

     Франчайзинг получил развитие в России в начале 90-х годов, когда были созданы несколько отечественных компаний-франчайзеров, осуществлявших свою деятельность главным образом в сфере быстрого питания. Многие франчайзинговые компании, зарегистрированные на данном этапе развития,  просуществовали около 1-2 лет, прекратив свою деятельность в связи с чрезмерно высоким уровнем административного влияния, неотработанностью модели ведения бизнеса и корпоративных бизнес-процессов, сложностью осуществления контроля над деятельностью франчайзи и соблюдением ими корпоративных требований, а также с высоким уровнем криминализации предпринимательского сектора экономики.

     Позднее деятельность на российском рынке с  использованием механизма коммерческой концессии начали несколько западных сетей, таких как: «Баскин Роббинс», «Альфаграфикс», «Ксерокс», «Кодак», «Сити Лукс», «Subway» и др. Иностранные компании отличал и отличает значительный уровень внимания к России как к перспективному, сверхрентабельному и неосвоенному рынку.

     Согласно данным подкомитета по франчайзингу при ТПП РФ и Роспатента, в конце 2008г. в России насчитывалось около 750 франчайзеров и 8800 франчайзи. Однако эксперты отмечают, что точных данных по данному показателю нет, так как официальная статистика не ведется. По мнению Александра Майлера, председателя совета директоров Российской Ассоциации Франчайзинга (РАФ), годовой объем продаж всех работающих на рынке франчайзи находится на уровне $4,5 млрд. В целом, по итогам 2009г. объем рынка вырос на 4-5% .

       Примерно половина интересующихся консалтингом в сфере франчайзинга – представители небольших компаний, которые уже используют в отношениях с партнерами форматы, очень близкие к франчайзингу, но пока не собираются выходить на открытый рынок франшиз. Всех их учесть невозможно, тем не менее анализ соотношения франчайзинговых предложений по различным отраслям и динамики этого соотношения позволяет сделать ряд полезных выводов. По оценке экспертов рынка NeoAnalytics (исследование проведено в октябре-ноябре 2010 года): динамика роста количества франчайзеров в России замедлилась с 100%-го прироста в 2008 до 20%-го в 2009-м. Динамика роста количества франчайзи при этом уменьшилась не так сильно: с 70% до 50%. 

     Рис. 1. Динамика количества франчайзеров в  России, 2005-2009 гг.

     Как  правило,  в  России  большинство  франшиз  продают  сами  компании-франчайзеры, на франчайзинговых брокеров приходится менее 30% рынка.   

     Рис. 2. Динамика количества франчайзи в  России, 2005-2009 гг.

     По  мнению экспертов, рассчитать точную стоимость  вхождения франчайзи на российский рынок затруднительно. Однако возможно перечислить необходимые затраты, которые зависят от способа вхождения на франчайзинговый рынок России. На сегодняшний день наиболее популярные франшизами являются франшизы стоимостью до $100 000 со сроком окупаемости от полугода до двух лет и средним уровнем рентабельности в 70-80%. Среднемесячная прибыль таких франшиз составляет около $10 000.