Способы обеспечения коммерческой тайны

  Объективно  коммерческая тайна возникает в  процессе производства конкурентоспособного товара или осуществления иной деятельности, содержащей элементы новизны, основывающейся на использовании коммерчески значимой информации. Производитель получает преимущество на рынке благодаря  использованию прогрессивных технологий, методов и приемов, сведения о  которых не известны конкурентам. В  результате предприниматель, заботясь об увеличении своей прибыли, вынужден засекречивать определенные сведения, которые попадают под гриф коммерческой тайны, и ограничивать доступ к ним. Таким образом, можно говорить об объективном процессе возникновения  коммерческой тайны на любом этапе  жизненного цикла производства товаров (работ, услуг), что обусловлено конкуренцией в условиях рыночной экономики.

  Сведения  об экономических, материальных и организационных  условиях производства, процессах, связанных  с созданием основного вида продукции  и ее реализацией, позволяют установить наиболее уязвимые участки производства и сбыта товаров, где необходимо выделять и защищать коммерческую тайну. Они могут быть связаны с подбором и расстановкой кадров, планированием и финансированием развития производства, выполнением НИОКР, разработкой технологий, испытанием опытных образцов и реализацией готовой продукции.

  Установлено, что секрет привлекательности и  конкурентоспособности товаров  заложен в технических и технологических  особенностях их производства и организации  сбыта. В сфере общественного  производства на этапе разработки и  освоения новой техники коммерческая тайна проявляется в форме  технических и технологических  секретов (ноу-хау), а на этапе обмена (купли-продажи) товаров - в форме  коммерческих секретов, которые охраняются институтом коммерческой тайны.

  По мере накопления организациями опыта  в сфере обращения коммерчески  значимой информации встает вопрос о  совершенствовании правовой базы использования  гражданско-правовых и других средств, придания ей свойства надежной системы  установления эффективного правового  режима коммерческой тайны и его  организационного, правового и методического  обеспечения, учитывающей несомненную  специфику по сравнению с иными  объектами гражданского права.

  Правовое  регулирование обращения коммерческой тайны охватывает систему правовых норм, относящихся к различным  отраслям частного права, регулирующих обращение и защиту коммерческой тайны. В юридической науке к  частному праву (С.С. Алексеев, Е.А. Суханов, Б.И. Пугинский) См.: Гражданское право. Под ред. Алексеева С.С. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект, 2009. Гражданское право. В 4-х томах.  Под ред. Суханова Е.А. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2008. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Зерцало, 2005. относят гражданское, коммерческое и частично трудовое право, а также некоторые другие отрасли права, среди которых, безусловно, важное место занимает предпринимательское право, как комплексная интегрированная отрасль права (Е.П. Губин, В.Ф. Попондопуло) См. Предпринимательское право Российской Федерации / отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. - М.: Юристъ, 2003. Попондопуло В.Ф Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник для вузов Изд. 3-е, перераб., доп.М.:Норма.,2008. Автором формулируется вывод о том, что правовое регулирование обращения коммерческой тайны и охрана ее конфиденциальности осуществляются в рамках названных отраслей частного права и комплексной отрасли предпринимательского права, и раскрывается содержание соответствующих правовых норм, аккумулируемых названными отраслями права.

  По мере уменьшения масштабов государственного правового воздействия на экономику  и увеличения степени самостоятельности  организаций остро встал вопрос о корпоративном регулировании  хозяйственной деятельности, связанной  с обращением коммерчески значимой информации. Сегодня любая коммерческая организация, в зависимости от масштабов  ее деятельности, имеет собственную  систему корпоративного регулирования, включающей механизмы регулирования  и защиты коммерческой тайны.

  Формирование  механизмов корпоративного регулирования  обращения коммерческой тайны можно  рассматриваеть как сложный процесс учета факторов воздействия внешней среды на хозяйственную деятельность организации и выработки в этой связи адекватных мер противодействия угрозам. Существенное значение при этом имеет правильный выбор актов корпоративного права, использование которых позволит эффективно регулировать правоотношения, возникающие при обращении коммерчески значимой информации, а также использовать регулятивные свойства обычаев, деловых обыкновений и прецедентов, выражающих содержание общедозволительного метода регулирования в этой сфере.  [14, с. 43].

  В силу того, что доктрина информационной безопасности РФ не выделяет угрозы интересам организаций  и меры по их предупреждению, организации  самостоятельно полностью формируют  собственную систему безопасности, включающую ее организационное, правовое и методическое обеспечение. Учитывая теоретическое и в еще большей  степени практическое значение проблемы, автором сформулированы цели, принципы и условия создания системы безопасности организации. Показано, что общие  угрозы национальным интересам России, действующие в информационной сфере, оказывают дестабилизирующее влияние  на безопасность организаций. Внешние  угрозы могут проявляться в результате правотворческой и правоприменительной  деятельности государственных органов  и органов местного самоуправления, недостаточно учитывающих интересы организаций, особенности взаимодействия с контрагентами. На уровне хозяйственных  связей действуют конкретные угрозы, возникающие вследствие нарушений  работниками режима коммерческой тайны  и контрагентами своих обязательств на каналах возможной ее утечки. Внутренние угрозы напрямую связаны  с «человеческим фактором» и  представляют наибольшую опасность  для организаций.

  Обосновывается  вывод о существенном влиянии  «фактора ущерба» и «фактора времени» на определение и изменение степени  конфиденциальности коммерческой тайны. Ущерб от разглашения (утечки) коммерческой тайны чаще всего связан с имущественными потерями вследствие неправомерных, а  иногда и правомерных, но без учета  хозяйственной ситуации, действий либо бездействия субъектов. Это проявляется  в срыве переговоров и заключении невыгодного договора; невыполнении обязательств и др. Оценка размеров ущерба производится расчетным и (или) экспертным путем. Важно учитывать  ущерб от необоснованного засекречивания информации, который включает непосредственные затраты на засекречивание коммерческой тайны и ущерб обществу от невозможности  ее использования в экономике. Сопоставление  возможного ущерба при разглашении (утечке) сведений, с одной стороны, и отрицательных последствий  засекречивания -- с другой, позволяет определить важность защиты информации, которая может быть определена по градации категорий ущерба. Предлагается различать три категории ущерба: коммерческая тайна первой категории (ущерб), коммерческая тайна второй категории (крупный ущерб), коммерческая тайна третьей категории (тяжкие последствия в виде банкротства организации). Предельный размер ущерба определяется индивидуально каждой организацией. Повышение категории ущерба связано с уровнем охраны коммерческой тайны и увеличением затрат. Фактор времени связан с коммерческим интересом к информации и обусловливает степень ее охраны.

  Меры, устанавливающие  режим коммерческой тайны, составляют одно из обязательных условий достижения необходимого уровня защищенности коммерческой тайны. Их содержание и объем определяются организацией исходя из правомочия на собственные действия (В.Н. Лопатин, А.П. Сергеев), которые реализуются  по усмотрению субъектов в виде мероприятий. Понятие «мера» применительно к  режиму коммерческой тайны означает способ воздействия на участников обращения  коммерчески значимой информации путем  определения границ (пределов) дозволительного  и разрешительного порядка ее использования и охраны конфиденциальности. Под мероприятием по защите информации понимается совокупность действий по разработке и практическому применению методов и технологии защиты информации, имеющих целью решение отдельных  задач по установлению и обеспечению  режима коммерческой тайны.

  Учитывая  потенциальную возможность получения  конкурентами коммерческой тайны способами  промышленного шпионажа, можно уделить  специальное внимание аналитической  работе, содержанием которой является поиск и объяснение фактов правонарушений, совершаемых в этой сфере на ранней стадии их обнаружения, в ходе проведения контрольной работы, и разработка адекватных мер по предупреждению разглашения  ценных сведений [22, с. 131].. Отдельно раскрываются способы и приемы выполнения аналитической  работы в сфере обращения коммерческой тайны, составляющие ее методологический аппарат. Исследование показало, что  для проведения аналитической работы в сфере обращения коммерческой тайны, используются различные организационные  структуры. В отдельных крупных  и средних организациях для выполнения такой работы создаются специальные  штатные подразделения, в то время  как на малых предприятиях, она  выполняется нештатными работниками. Отмечается, что большинство подразделений, ведущих аналитическую работу в  этой сфере, используют опыт аналогичных  структур, действовавших в советский  период, что указывает на существование  преемственности в кадровом и  методическом обеспечении этой деятельности, имеющей выраженную специфику в  рамках правовой работы.

  Укреплению  правовых основ охраны коммерчески  значимой информации, должен способствовать учет в правовом регулировании дифференциации создаваемых систем защиты информации в зависимости от ее видов и  типичных особенностей, что подтверждают результаты исследования, связанных  с этим вопросов на примере процесса разработки и выхода на рынок новой  модели автомобиля. При этом отмечается, что наибольшее сосредоточение коммерческой тайны технического и технологического характера на стадиях конструкторской  и технологической подготовки производства. На этих же стадиях, по сравнению с  другими, задействована большая  часть работников, допущенных к коммерческой тайне. Выделяется совокупность коммерчески  значимой информации на стадии реализации продукции, включающей сведения о результатах  маркетинговых исследований, о ценовой  политике, о создании разветвленной  сбытовой сети реализации автомобилей  и о построении организационных  структур управления организациями, работающими  в этом секторе бизнеса.  
 
 

  Заключение

  Коммерческая  тайна не является объектом интеллектуальной собственности, как это иногда утверждается. Хотя информация вполне может считаться  результатом интеллектуальной деятельности, и по этому признаку вполне подпадает  под понятие объекта интеллектуальной собственности. Тем не менее, характер и содержание прав обладателя коммерческой тайны не позволяют сделать вывода о том, что они являются исключительными  правами (правами интеллектуальной собственности). Поскольку коммерческая тайна является особой разновидностью информации, то и права обладателя коммерческой тайны представляют собой  права на информацию, являющуюся особым объектом гражданских прав.

  В основе коммерческой тайны лежит фактическая  монополия. Поэтому действенность  правовой защиты интересов обладателя коммерческой тайны зависит от эффективности  и полноты принимаемых им мер по поддержанию секретности информации. В соответствии с прямым указанием закона, наличие таких мер является необходимым условием признания информации коммерческой тайной. Круг этих мер весьма разнообразен: от использования различных технических устройств, препятствующих несанкционированному получению секретных сведений, до заключения соглашений с детально разработанными условиями о конфиденциальности.

  Охрана  коммерческой тайны не связана с  какими-либо регистрационными процедурами  или уплатой каких-либо пошлин, что  делает использование такой формы  охраны ценной информации наиболее привлекательной  и удобной для лиц, которые  по тем или иным причинам не желают использовать другие способы предусмотренные  законодательством, связанные с  выполнением различных формальностей  и уплатой различных (порой весьма значительных) платежей.

  Подводя итоги можно отметить следующее:

  1). Задача  укрепления правовой базы регулирования  коммерческой тайны допускает  использование различных решений.  Вместе с тем отнесение института  коммерческой тайны к системе  исключительных прав не вполне  обоснованно. Большинство ученых (И.Л. Бачило, Э.П. Гаврилов, И.А. Зенин, В.Н. Лопатин, А.П. Сергеев) См.: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право. М.: Юридический центр. 2005; Зенин И.А. Предпринимательское право. М.: Высшее образование, 2008 и т.д. считают, что институты гражданского права, опосредующие интеллектуальную собственность и ее результаты, закрепляют право на легальную монополию совершения различных действий по использованию и распоряжению результатами творчества, тогда как институт коммерческой тайны, наоборот, закрепляет право на коммерческую тайну только при выполнении обладателем определенных условий неизвестности и охраноспособности такой информации, т.е. установлении фактической монополии. В противном случае лицо лишено возможности доказывать свое право на коммерческую тайну.

  2). Обращение  коммерчески значимой информации  имеет определенные особенности.  Предметом регулирования коммерческой  тайны являются многообразные  отношения по поводу ее производства (получения), использования, хранения  и передачи с соблюдением условия  конфиденциальности. Часто регулирование  этих отношений выходит за  рамки гражданско-правовых. В этих  случаях используются иные правовые  средства установления и обеспечения  режима коммерческой тайны. 

  3). Цель  выделения сферы обращения коммерческой  тайны как самостоятельной области  правового регулирования состоит  в том, чтобы упорядочить законодательное,  корпоративное и договорное регулирование  в этой сфере на основе изучения  правовой практики, для устранения  имеющихся пробелов и согласовать  применение правовых средств,  с тем чтобы их использование соответствовало решению хозяйственных задач.

  4). Институт  коммерческой тайны выполняет  важные функции в экономическом  обороте: легализует право юридических  лиц и индивидуальных предпринимателей  на коммерческую тайну; устанавливает  правовой режим обращения тайны;  позволяет на законном основании  использовать такую информацию; защищает права на коммерческую  тайну с использованием норм  гражданского, трудового, уголовного  и иных отраслей права.

  5). Решение  проблем организационно-правового  обеспечения деятельности по  охране конфиденциальности информации  требует создания развитой теоретической  базы регулирования обращения  коммерческой тайны, которая сегодня  фактически отсутствует. 

  6). По мере  накопления организациями опыта  в сфере обращения коммерческой  информации встает вопрос о  правовой базе использования  гражданско-правовых и иных средств,  установления правового режима  коммерческой тайны и его организационного, правового и методического обеспечения,  имеющих ярко выраженную специфику  по сравнению с иными объектами  гражданских прав. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

  СПИСОК  ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

  1. Российская  Федерация. Конституция (1993). Конституция  Российской Федерации [Текст]: офиц. текст. - М.: Маркетинг, 2001. - 39, [1] с. - ISBN 5-94462-025-0.