Способы обеспечения коммерческой тайны

  Если информация, составляющая коммерческую тайну, была разглашена в результате действий (бездействия) должностных лиц органов государственной  власти или местного самоуправления, то в соответствии со ст. 16 ГК РФ, заинтересованное лицо вправе потребовать возмещения причинённых этим убытков.  

  2.3 Способы  защиты от незаконного получения  коммерческой тайны

  В части  второй пункта 2 статьи 139 ГК РФ говорится, что лица, незаконными методами получившие информацию, составляющую коммерческую тайну, обязаны возместить причинённые  убытки. Само понятие незаконных методов  ГК не раскрывает. В уже упоминавшемся  Единообразном Законе о Торговых Секретах, например, в качестве незаконных методов (improper means) называются такие действия, как:

  кража,

  подкуп,

  введение  в заблуждение,

  нарушение или склонение к нарушению  обязанности соблюдать секретность,

  шпионаж с помощью электронных и иных средств.

  Кроме перечисленных  способов в американской практике признаётся незаконным методом получения коммерческой тайны, например, переманивание работников конкурента в свою организацию с  целью использования в своей  деятельности секретной информации, к которой эти работники имели  доступ.

  Незаконное  получение информации, составляющей коммерческую тайну, как уже указывалось, представляет собой одну из форм недобросовестной конкуренции. Исходя из критериев, заложенных Законом о конкуренции, для того, чтобы получение коммерческой тайны  могло рассматриваться как форма  недобросовестной конкуренции, необходимо одновременное наличие как минимум  двух условий: 1) целью получения  является приобретение преимуществ  в хозяйственной деятельности и 2) действия, посредством которых  происходит получение информации противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота и требованиям добропорядочности, разумности и справедливости.

  Поскольку однозначного перечня действий, которые  могут считаться незаконными, законодательство не содержит, в каждом конкретном случае следует руководствоваться критериями, заложенными нормами о недобросовестной конкуренции. При этом, как представляется, под незаконными методами получения  коммерческой тайны можно понимать любое получение информации, составляющей коммерческую тайну без согласия её обладателя, когда к такой информации нет свободного доступа на законном основании.

  Незаконное  получение коммерческой тайны также  образует состав уголовного преступления: часть первая статьи 183 УК РФ устанавливает  уголовную ответственность за собирание  сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения  документов, подкупа или угроз, а  равно иным незаконным способом в  целях разглашения либо незаконного  использования этих сведений.

  В определённых случаях незаконным получением может  быть признано получение информации, составляющей коммерческую тайну, путём  «обратного инжиниринга». Это может  иметь место в случае, когда  такая деятельность была ограничена договором. В случае нарушения соответствующих  положений договора, заинтересованная сторона может применить санкции, предусмотренные договором.

  Защита  от незаконного получения информации, составляющей коммерческую тайну, может  быть реализована как в рамках юрисдикционной, так и неюрисдикционной форм защиты.

  К мерам  самозащиты против рассматриваемого нарушения  в литературе относят, например, нейтрализацию  и выведение из строя технических  средств, незаконно внедрённых третьими лицами с целью получения информации, составляющей коммерческую тайну, а  также принятие оперативных мер  по дезинформации лиц, незаконно  получивших засекреченные сведения с целью предотвращения возможного ущерба от их разглашения. [16, с. 629-630].

  В рамках юрисдикционной формы защиты, среди способов, предусмотренных ст. 12 ГК, может быть применён такой способ как восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Этот способ может быть использован, когда «совершённое правонарушение ещё не привело к полному прекращению нарушенного права и имеется фактическая возможность ликвидации последствий нарушения». [16, с. 631].

  Возмещение  убытков в рассматриваемой ситуации возможно в том случае, если незаконным получением коммерческой тайны они  были причинены или если правообладатель  затратил определённые средства на пресечение соответствующих незаконных действий. 

  2.4 Способы  защиты от незаконного использования  коммерческой тайны.

  Наконец, ответственность возможна за незаконное использование чужой коммерческой тайны. Под незаконным использованием информации, составляющей коммерческую тайну, можно понимать её непосредственное применение в своей хозяйственной  деятельности при отсутствии согласия первоначального обладателя лицом, осознающим неправомерность своего использования. Как правило, незаконное использование является следствием получения или разглашения информации. Ведь для того, чтобы использовать какую-то информацию, для начала необходимо этой информацией обладать. В свою очередь, получение этой информации может быть как незаконным, так  и основанным на законных основаниях.

  Единообразный закон о Торговых Секретах определяет следующие случаи незаконного использования:

  использование чужого торгового секрета лицом, которое знает или имеет все  основания полагать, что торговый секрет был получен ненадлежащими  методами;

  использование торгового секрета без согласия обладателя лицом, которое:

  а) применило  ненадлежащие методы для его получения, или

  б) на момент использования знало или должно было знать, что торговый секрет:

  был получен  от лица, использовавшего ненадлежащие методы для его получения,

  был приобретён при обстоятельствах, устанавливающих  обязанность по сохранению торгового  секрета в тайне или ограничивающих его использование, или 

  был получен  от лица, в отношении которого существовала обязанность по соблюдению секретности  или ограничению в использовании  торгового секрета,

  в) знало, что используемая им информация является торговым секретом, и что эта информация была получена в результате ошибки или случайно.

  Как видно, американский закон исходит из того, что незаконным является любое использование, когда лицо, использующее торговый секрет, знает об отсутствии у него достаточных оснований для использования. Очевидно, что при решении вопроса  о незаконности использования в  российской практике следует исходить из тех же начал. Незаконное использование  коммерческой тайны влечёт за собой  применение мер уголовной ответственности, гражданско-правовой и ответственности  по нормам о недобросовестной конкуренции.

  Уголовная наказуемость незаконного использования  сведений, составляющих коммерческую тайну, установлена частью второй статьи 183 Уголовного кодекса РФ, предусматривающей  ответственность за незаконное использование  сведений, составляющих коммерческую тайну, без согласия их владельца, совершённое  из корыстной или иной личной заинтересованности.

  Формой  недобросовестной конкуренции будет  использование чужой коммерческой тайны без законных оснований, в  целях получения необоснованных преимуществ в конкурентной борьбе.

  От незаконного  использования информации, составляющей коммерческую тайну, могут применяться  такие способы защиты, как 

  признание права (если лицо, неправомерно использующее коммерческую тайну, заявляет, что на самом деле он является правомерным  обладателем коммерческой тайны),

  восстановление  положения, существовавшего до нарушения  права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его  нарушения (если при этом информация ещё не утратила признаков коммерческой тайны и её конфиденциальность может  быть восстановлена),

  возмещение  убытков,

  взыскание неустойки.

  На практике незаконное использование информации, составляющей коммерческую тайну, представляет собой, пожалуй, самое трудно доказуемое правонарушение. Доказать то, что, например, определённая продукция производится с применением чужой коммерческой тайны, заинтересованному лицу практически  невозможно, поскольку у него отсутствует  доступ к производственным процессам  правонарушителя. 
 

  Глава 3. Роль и значение коммерческой тайны в  торговом обороте

  Длительное  отсутствие в стране надлежащего  законодательства и недочеты действующего Закона о коммерческой тайне от 29 июля 2004 г. привели к накоплению большого числа нерешенных проблем, возникновение  которых объясняется сложным  комплексом взаимосвязей государственных  и частных интересов, касающихся использования и охраны конфиденциальности информации производственно-технического и коммерческого характера, включая  интересы отечественных и иностранных  партнеров и конкурентов. Подобная тенденция в определенной мере сохраняется и после введения в действие названного Закона, вступления в силу нового базового Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации от 27 июля 2006 г., и части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) от 18 декабря 2006 г., существенно укрепивших правовую базу рыночных отношений, в частности, закрепившей за обладателем исключительное право на секрет производства (ноу-хау) и его защиту с использованием режима коммерческой тайны.

  Развитие  рыночного хозяйства затрудняет известная осторожность цивилистов в подходе к выделению отдельных  проблем, обладающих высокой актуальностью, что влечет появление публикаций, не выходящих подчас далее комментария  к положениям Закона о коммерческой тайне без научного анализа использования  организациями правовых возможностей для защиты коммерческой тайны в  процессе ее обращения. Нельзя также  не заметить, что принципы обеспечения  национальной безопасности сформулированы в Доктрине информационной безопасности Российской Федерации без должного учета частных интересов предпринимателей, которые оказались перед лицом  многих вызовов и угроз их бизнесу. Показательно, что среди различных  форм недобросовестной конкуренции  особое место занимает противоправное завладение производственными и  коммерческими секретами в целях  последующего несанкционированного их использования при производстве и реализации продукции, выполнении работ и оказании услуг. Правонарушения, совершаемые в сфере обращения  коммерчески значимой информации, реально  наносят значительный ущерб экономике. На практике происходит явная недооценка вредных последствий, причиняемых  этими правонарушениями экономическим  интересам организаций. [12, с. 274] Упущения и недостатки в борьбе с этими  нарушениями связаны с тем, что  значительное их число не попадает в поле зрения правоохранительных структур, в том числе в коммерческих организациях. Материальный ущерб, причиняемый  такими нарушениями, в должной мере не возмещается.

  Одной из наиболее существенных причин такого рода явлений, как представляется, выступает  то, что в условиях разгосударствления экономики, расширения внешнеэкономических  связей и самостоятельного ведения  предпринимательской деятельности малый и средний бизнес в силу объективных и субъективных причин практически оказался неспособным  защищать свою коммерческую тайну. Коммерческие организации лишились необходимой  поддержки государства после  разделения массива секретной информации на государственную и коммерческую тайны.

  Коммерчески значимая информация приобрела в  рыночной экономике огромную ценность, как в прямом, так и переносном смысле. Ее доля потребления значительно  выше всех традиционных продуктов интеллектуальной деятельности и иных видов информации с ограниченным доступом. Информация, обращаемая в организациях, «овеществляется» во всех факторах общественного производства и составляет необходимый и обязательный элемент деятельности по производству и реализации товаров (работ, услуг). Коммерческая тайна способствует наращиванию  объемов товарооборота, развитию товарного  рынка и ускорению процессов  оборота торгового капитала. Учитывая важность коммерческой тайны для  ведения бизнеса, укрепления экономики  страны в ее охране заинтересованы не только субъекты коммерческой деятельности, но и государство в целом. Между  тем используемые организациями  силы и средства не отвечают возросшим  требованиям защиты коммерческой тайны, новым формам промышленного шпионажа, осуществляемого конкурентами, как  на внутригосударственном, так и  международном уровне.

  Учитывая  высокие темпы развития информатизации, значительно возросшую «цену» ущерба, причиняемого организациям в связи  с неправомерным использованием, разглашением (утечкой) коммерческой тайны  и невыполнением договорных обязательств по поводу охраны такой информации, сокращение числа нарушений в  сфере обращения коммерческой тайны  имеет не только серьезное правовое, но и большое экономическое значение, превращаясь, по существу, в общегосударственную проблему развития высокотехнологичной цивилизованной экономики России.

  Исследование  вопросов становления и развития института коммерческой тайны, определение  его места в формировании механизмов правового регулирования обращения  коммерческой тайны и охраны ее конфиденциальности в коммерческих организациях в настоящее  время следует рассматривать  в качестве самостоятельного направления  правовых наук частного права, достижения которых призваны содействовать  утверждению цивилизованных форм рыночных отношений в нашей стране. [13, с. 61]. Это обусловлено, во-первых, происходящей в России информационной революцией, логика развития которой требует, с одной стороны, максимально полного использования в целях упрочения экономической базы государства новейших технологий, внедрения в социальную практику достижений науки и опыта экономически грамотного хозяйствования, а с другой стороны, всемерного ограждения интересов отечественного бизнеса от нездоровой конкуренции, пресечения любых попыток незаконного заимствования информации. Во-вторых, экономическими интересами коммерческих организаций, объективными потребностями формирования рыночной экономики, конституционного признания и защиты частной собственности, осуществления предпринимательской деятельности, становления конкурентной среды в сфере производства и реализации товаров (работ, услуг), режим которых устанавливается, в основном, нормами гражданского и коммерческого права, во многом определяющими перспективы развития института коммерческой тайны, являющегося их составной частью.