Секреты производства, ноу-хау и закрытая информация

    Нарушителем исключительного права не является лицо, которое использовало секрет производства и не знало и не должно было знать о том, что его использование незаконно, в том числе в связи с тем, что оно получило доступ к секрету производства случайно или по ошибке.

    Под убытками в гражданском законодательстве понимаются расходы, которые лицо, чье  право нарушено, произвело или  должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение  его имущества (реальный ущерб), а  также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

    В случае если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право  которого нарушено, вправе требовать  возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

    Для взыскания убытков лицу, требующему их возмещения, придется доказать следующие  обстоятельства:

    1) незаконное получение или разглашение  коммерческой тайны;

    2) наличие убытков и их размер;

    3) наличие причинно-следственной связи  между понесенными убытками и  совершенным ответчиком правонарушением.

    В соответствии со статьей 81 Трудового  кодекса разглашение коммерческой тайны, ставшей известной работнику  в связи с исполнением им трудовых обязанностей, относится к однократным грубым нарушениям работником трудовых обязанностей и является основанием расторжения трудового договора по инициативе работодателя.

    Статья 13.14 Кодекса об административных правонарушениях устанавливает административную ответственность за разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей.

    Уголовный кодекс в статье 183 предусматривает  уголовную ответственность за незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну путем  похищения документов, подкупа или  угроз. При этом незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, причинение крупного ущерба, совершение деяния из корыстной заинтересованности, наличие тяжких последствий образуют квалифицированные составы данного преступления.

    Передача  Ноу-хау

    Обычно  заключению договора о передаче Ноу-хау  предшествуют предварительные переговоры, в ходе которых чаще всего происходит раскрытие Ноу-хау. Поэтому продавцу Ноу-хау рекомендуется перед началом переговоров заключить с предполагаемым покупателем договор о неразглашении им информации, составляющей Ноу-хау и о неиспользовании Ноу-хау в случае, если договор о его передаче не будет заключен. При страховании информации, составляющей Ноу-хау страховой полис оплачивается государством при условии соблюдения юридическими и физическими лицами законодательства, норм и правил в этой области, а также в случае принятия ими соответствующих мер по защите информации, составляющей для них Ноу-хау. Перечень сведений, составляющих Ноу-хау определяется руководителем предприятия. Перечень сведений, которые не могут составлять Ноу-хау определяется правительством страны . В деловой практике часто встречаются лицензии на право использования технических решений, не обеспеченных патентной охраной, то есть на использование секретов производства, которые не запатентованы их владельцами, их тоже, как правило, называют "ноу-хау". Под ноу-хау могут пониматься формулы, рецепты, чертежи, инструкции, спецификации, рабочие и монтажные схемы, анализ средств проверки, контроля изделий и процесса, технологический опыт, мастерство, непатентоспособные секреты производства и тому подобное. Для незапатентованных объектов, созданных при выполнении служебных обязанностей, следует руководствоваться трудовым договором, трудовым и гражданским кодексами.

    Договор на передачу ноу-хау

    Законодательство предусматривает передачу прав на использование объектов интеллектуальной собственности на основании договора коммерческой концессии и лицензионного соглашения. При этом российское законодательство не регулирует вопросы передачи прав на «ноу-хау». Тем не менее, передача прав на «ноу-хау» возможна.  
Ст.1027 ГК РФ относит к предмету договора коммерческой концессии комплекс исключительных прав, в том числе на охраняемую коммерческую информацию. Закон не определяет значение понятия «охраняемая коммерческая информация», но данный термин употребляется в следующем значении: информация, составляющая коммерческую или служебную тайну.

    Как уже было сказано, закон о коммерческой тайне относит к информации, составляющей коммерческую тайну, секреты производства («ноу-хау»). Таким образом, передача права на «ноу-хау» может быть предметом  договора коммерческой концессии. Особенность данного договора заключается в том, что по нему передается комплекс прав, тогда как по лицензионным договорам передается право на один объект интеллектуальной собственности. При этом лицензионный договор предусмотрен для передачи прав на отдельные объекты интеллектуальной собственности, например, на патент на изобретение, полезную модель, промышленный образец (ст.13 патентного закона), товарный знак или знак обслуживания (ст. 26 закона о товарных знаках).  
Возможность заключения лицензионного договора о передаче «ноу-хау» законодательством не предусмотрена, при этом закон не содержит также запрета на заключение лицензионного договора. Более того, Минфин указал в письме, что «право пользования такого рода объектами осуществляется по специальным (лицензионным) договорам с их обладателями (обладающими правом собственности на эти объекты)» [xi].

    В ГК РФ указана возможность заключения сторонами договоров как предусмотренных, так и не предусмотренных законом  или иными правовыми актами (п.2 ст. 421, п.2 ст. 1), вследствие этого возможно заключение лицензионного договора при передаче прав на «ноу-хау». При этом лицензионный договор и договор коммерческой концессии не требует регистрации в патентном ведомстве, так как на это нет прямого указания закона. Не смотря на это, суды в некоторых случаях придерживаются иного мнения. Такого мнения придерживаются многие специалисты.  
Существует также точка зрения, что при передаче информации о ноу-хау, если одна из сторон является компанией иностранного государства, заключается особый договор – договор внешней торговли информацией, так как это прямо предусмотрено законом о внешнеторговой деятельности. Закон разделяет понятия «внешняя торговля интеллектуальной собственностью» и «внешняя торговля информацией».  
Внешняя торговля интеллектуальной собственностью – это передача исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставление права на использование объектов интеллектуальной собственности российским лицом иностранному лицу, либо иностранным лицом российскому лицу.  
Внешняя торговля информацией – это внешняя торговля товарами, если информация является составной частью этих товаров, внешняя торговля интеллектуальной собственностью, если передача информации осуществляется как передача прав на объекты интеллектуальной собственности, или внешняя торговля услугами в других случаях (ст. 2 указанного закона)  
Основные пункты договора на передачу во временное пользование прав на "НОУ-ХАУ" 

    г._____________ "__"__________20__г.  
Общество с ограниченной ответственностью "____________",  
именуемое в дальнейшем "Владелец", в лице_____________ (должность, Ф.И.О.),  
действующего на основании Устава Владельца, с одной стороны, и акционерное общество "____________", именуемое в дальнейшем "Пользователь", в лице_____________ (должность, Ф.И.О.), 
действующего на основании Устава Пользователя, с другой стороны, руководствуясь действующим законодательством, в том числе частью 4 статьи 15 Конституции РФ, Соглашением от 22 мая 1992 года между Правительством РФ и Правительством Польши об избежании двойного налогообложения доходов и имущества, статьями 128,129,8,421, 139 Гражданского кодекса Российской Федерации, а так же п.17 Постановления Пленума Верховного суда РФ и Высшего арбитражного суда РФ от 01.07.96 N 618, заключили настоящий договор о нижеследующем:  
1. Пользователь получает, а Владелец предоставляет во временное пользование права на "ноу-хау" (технологическую документацию).  
2. Комплектность, другие отличительные характеристики передаваемой технологической документации указаны в Приложении N 1, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора.  
3. Отсутствие Приложения N 1 со сведениями, предусмотренными в п.2 настоящего договора, до момента их представления делает этот договор недействительным.  
4. Указанная технологическая документация, права на пользование которой временно передаются Владельцем Пользователю, должна быть получена Пользователем не позднее трех дней с момента заключения настоящего договора, при этом сторонами подписывается акт приема-передачи.  
5. Срок предоставления Владельцем права пользования "ноу-хау" по настоящему договору - ________месяцев (лет) с момента подписания сторонами акта приема-передачи.  
6. Плата Пользователя Владельцу за временное предоставление права пользования "ноу-хау" составляет ________рублей в месяц, причем оплата должна производиться ежемесячно.  
7. Владелец гарантирует, что "ноу-хау", права на которую им предоставляются Пользователю:  
7.1. Неизвестна третьим лицам;  
7.2. К ней нет доступа на законном основании;  
7.3. Не будет им разглашена ни при каких обстоятельствах;  
7.4. Имеет потенциальную коммерческую ценность в течение предоставляемого настоящим договором срока пользования.  
8. Пользователь гарантирует, что "ноу-хау", права на которую ему предоставляются Владельцем, не станет известна третьим лицам как в течение срока действия договора, так и после его окончания до ______года.  
9. При нарушении Владельцем или Пользователем гарантий, предусмотренных п.7 или п.8 настоящего договора, нарушитель выплачивает второй стороне по договору компенсацию в размере _________рублей.  
10. Меры ответственности сторон, не предусмотренные настоящим договором, применяются в соответствии с нормами действующего законодательства России. 

    В современных условиях обычно используется комплексная защита инноваций: авторы получают патент (чаще — пакет патентов), и к ним прилагают пакет ноу-хау, который страхует авторов от несанкционированного применения инновации в странах, где не осуществляется патентная защита, а также от похищения изобретений государством (например, для приоритетных нужд Военно-промышленного комплекса).