Секреты производства, ноу-хау и закрытая информация

    Обладатель  секрета производства, - лицо, которое  владеет информацией, составляющей секрет производства, на законном основании, ограничило доступ к этой информации и установило в отношении ее режим коммерческой тайны

    Таким образом, обладателями секрета производства могут выступать юридические  лица - коммерческие организации и  индивидуальные предприниматели, а также юридические лица - некоммерческие организации, если дело касается сведений, относящихся к разрешенной им предпринимательской деятельности.

    Правообладатель вправе использовать секрет производства по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений. Обладатель секрета производства, кроме того, может распоряжаться исключительным правом на секрет производства. Под распоряжением исключительным правом на секрет производства следует понимать как передача права по договорам, указанных в статьях 1468 и 1469 Гражданского кодекса.

    В отношении секрета производства Гражданским кодексом установлен уникальный правовой режим, в соответствии с которым исключительные права на секрет производства могут иметь одновременно несколько лиц, ставших добросовестно и независимо от других правообладателей обладателем сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства.

    Статья 1467. Действие исключительного права на секрет производства

    Специфической чертой секрета производства является неограниченность срока его охраны. Исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется  фактическая монополия лица на информацию, которая его образует - сохраняется конфиденциальность соответствующих сведений, а также имеются предусмотренные законом условия его охраны.

    В соответствии со статьей 2 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" конфиденциальность информации - обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя.

    Для прекращения исключительного права  на секрет производства не имеет значения правомерность действий, в результате которых конфиденциальность сведений, составляющих содержание секрета производства, была утрачена. При этом исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.

    Статья 1468. Договор об отчуждении исключительного права на секрет производства

    Статьи 1468 и 1469 Гражданского кодекса регламентируют распоряжение исключительным правом на секрет производства. Федеральный закон "О коммерческой тайне", регулируя  сходные отношения, не содержал норм, непосредственно касающихся договоров об отчуждении или представлении прав использования конфиденциальной информации. В связи с этим можно говорить о том, что названные статьи Гражданского кодекса Российской Федерации впервые урегулировали вопросы распоряжения закрытой информацией.

    Комментируемая  статья четко определяет, что обладатель секрета производства осуществляет распоряжение исключительным правом на секрет производства, а не информацией, составляющей ноу-хау. Данная позиция  и ранее поддерживалась в судебной практике.

    Так, Пленум Верховного Суда и Пленум Высшего  Арбитражного Суда РФ в совместном постановлении от 01.07.1996 N 6/8 "О  некоторых вопросах, связанных с  применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" прямо указали на то, что ноу-хау не может быть внесено в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества. Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором.

    Обладатель  секрета производства может, конечно, просто передать информацию, составляющую ноу-хау, любому лицу. Однако в этом случае какие-либо договорные отношения  по поводу прав на секрет производства отсутствуют и лицо, получившее соответствующую информацию, а также обладатель секрет производства, не связаны какими-либо обязательствами друг перед другом и вправе, в том числе, обнародовать соответствующую информацию, прекратив исключительное право на секрет производства.

    Договор об отчуждении исключительного права на секрет производства должен предусматривать передачу исключительного права обладателя секрета производства в полном объеме другой стороне. В отношении договора об отчуждении исключительного права на секрет производства, как и в отношении любого договора об отчуждении исключительного права, действует презумпция возмездности, что означает, что договор признается возмездным, если в нем прямо не предусмотрено обратное. При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права на секрет производства условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 Гражданского кодекса, не применяются. Моментом перехода исключительного права на секрет производства является момент заключения договора, если в нем не предусмотрено иное.

    Статья 1469. Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета  производства

    В отличие от договора отчуждения исключительного права на секрет производства при заключении лицензионного договора правообладатель не утрачивает в полном объеме права на секрет производства, а передает их частично в установленных договором пределах.

    Существенными условиями лицензионного договора являются: его предмет, который определяется указанием на секрет производства, права на который передаются; способы использования секрета производства; цена договора.

    Так, лицензиат может использовать результат  интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату. Лицензионный договор должен быть заключен в письменной форме. Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства не подлежит государственной регистрации, так как сам секрет производства не регистрируется. Лицензионный договор презюмируется возмездным, если в договоре не предусмотрено иное.

    Однако  лицензионный договор о предоставлении права использования секрета  производства обладает следующей особенностью. На него не распространяется общее правило статьи 1235 Гражданского кодекса Российской Федерации о том, что в случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет. В отступление от этого правила комментируемая статья устанавливает, что в случае, когда срок, на который заключен лицензионный договор, не указан в этом договоре, любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее чем за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более длительный срок.

    Действие  лицензионного договора не прекращается в случае перехода исключительного  права на секрет производства к новому правообладателю.

    Комментируемая  статья налагает на обе стороны лицензионного  договора обязанность по сохранению конфиденциальности секрета производства в течение всего срока действия договора - в отношении лицензиара, либо до прекращения исключительного права на секрет производства - в отношении лицензиата.

    Статья 1470. Служебный секрет производства

    Настоящей статьей установлен особый правовой режим секрета производства, созданного работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебного секрета производства). Исключительные права на служебный секрет производства принадлежат работодателю.

    В отношении секрета производства может возникнуть вопрос о том, кем  является создатель секрета производства: служащим или независимым разработчиком. Конфликт может возникнуть, когда  разработчик не заключил письменного  договора с работодателем. Тогда суд, рассматривающий спорное дело, должен на основе критериев, выведенных из трудового законодательства, решить существовали ли между создателем коммерческой тайны и гипотетическим работодателем трудовые отношения. В качестве критерия наличия трудовых отношений можно использовать следующие:

    1) Работодатель контролирует процесс  работы, т.е.:

    а) контролирует способ и средства ее выполнения;

    б) обеспечивает и контролирует условия  труда;

    2) Работодатель контролирует работника,  т.е.:

    а) требует от него владеть определенной квалификацией;

    б) контролирует график создания работы;

    в) может поручать работнику другие задания;

    3) На работодателя возлагаются  обязанности:

    а) обеспечивать страховые гарантии служащему;

    б) удерживать налоги с заработка работника ;

    в) обеспечить охрану труда служащего;

    4) Предметом трудовых отношений  выступает процесс труда, в  то время как предметом отношений  по гражданско-правовому договору  выступает продукт труда.

    Статья 1471. Секрет производства, полученный при выполнении работ по договору

    Настоящей статьей установлены особенности  возникновения прав на секрет производства, полученный при выполнении договора подряда, договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических  работ либо по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, а также договору, заключаемому главным распорядителем или распорядителем бюджетных средств с федеральными государственными учреждениями.

    В соответствии с частью 1 статьи 769 Гражданского кодекса по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

    В случае, когда секрет производства получен при выполнении работ  по договору, заключаемому главным распорядителем или распорядителем бюджетных средств с федеральными государственными учреждениями исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю).

    Статья 1472. Ответственность за нарушение  исключительного права на секрет производства

    В качестве меры ответственности за нарушение  исключительного права на секрет производства Гражданским кодексом прямо предусмотрено лишь взыскание  убытков. Однако оговорка о возможности  установления ответственности иным законом или договором позволяет применять широкий спектр мер, предусмотренных различными нормативными правовыми актами, а также соглашением сторон. При этом в иных отраслях законодательства до настоящего времени используется термин "коммерческая тайна" в его прежнем значении, то есть, фактически равнозначный термину "секрет производства".

    Ответственность применяется к нарушителям исключительного  права. Среди них можно выделить следующие категории:

    1) лица, которые неправомерно получили  сведения, составляющие секрет производства (в том числе путем подкупа сотрудников правообладателя, несанкционированного доступа к компьютерной информации и т.д.) и разгласило или использовало эти сведения;

    2) лица, обязанные сохранять конфиденциальность  секрета производства (лица, распорядившиеся своим правом по договору об отчуждении права либо лицензионному договору; лица, которым секрет производства стал известен в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя; должностные лица государственных органов, которые узнали о секрете производства в результате служебной деятельности; участники коллективных переговоров, получившие соответствующие сведения в ходе таких переговоров и т.п.), но разгласившие соответствующие сведения либо использовавшие их.