Порядок образования и ликвидации предприятия

Полное товарищество ликвидируется также в случаях, указанных в пункте 1 статьи 76 настоящего Кодекса, если учредительным договором  товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность.  

Статья 86. Ликвидация товарищества на вере 

1. Товарищество  на вере ликвидируется при  выбытии всех участвовавших в  нем вкладчиков. Однако полные  товарищи вправе вместо ликвидации  преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества (статья 81). Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик. 

2. При ликвидации  товарищества на вере, в том  числе в случае банкротства,  вкладчики имеют преимущественное  перед полными товарищами право  на получение вкладов из имущества  товарищества, оставшегося после  удовлетворения требований его  кредиторов. Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков. 

Статья 92. Реорганизация  и ликвидация общества с ограниченной ответственностью  

1. Общество с  ограниченной ответственностью  может быть реорганизовано или  ликвидировано добровольно по  единогласному решению его участников. Иные основания реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются настоящим Кодексом и другими законами. 

2. Общество с  ограниченной ответственностью  вправе преобразоваться в акционерное  общество или в производственный  кооператив. 

Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества 

1. Акционерное  общество может быть реорганизовано  или ликвидировано добровольно  по решению общего собрания  акционеров. Иные основания и  порядок реорганизации и ликвидации  акционерного общества определяются настоящим Кодексом и другими законами. 

2. Акционерное  общество вправе преобразоваться  в общество с ограниченной  ответственностью или в производственный  кооператив. 

Статья 112. Реорганизация  и ликвидация производственных кооперативов 

1. Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации кооператива определяются настоящим Кодексом и другими законами. 

2. Производственный  кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество. 

Статья 119. Изменение  устава и ликвидация фонда 

1. Устав фонда  может быть изменен органами  фонда, если уставом предусмотрена  возможность его изменения в таком порядке. Если сохранение устава в неизменном виде влечет последствия, 

которые было невозможно предвидеть при учреждении фонда, а  возможность изменения устава в  нем не предусмотрена либо устав  не изменяется уполномоченными лицами, право внесения изменений принадлежит суду по заявлению органов фонда или органа, уполномоченного осуществлять надзор за его деятельностью. 

2. Решение о  ликвидации фонда может принять  только суд по заявлению заинтересованных  лиц. 

Фонд может  быть ликвидирован: 

1) если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна; 

2) если цели  фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей  фонда не могут быть произведены; 

3) в случае  уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом; 

4) в других  случаях, предусмотренных законом. 

3. в случае  ликвидации фонда его имущество,  оставшееся после удовлетворения  требований кредиторов, направляется  на цели, указанные в уставе  фонда. 

Заключение 
 

Реорганизация представляет собой прекращение  юридического лица с переходом прав и обязанностей. При ней деятельность подвергшегося реорганизации юридического лица продолжают другие лица. 

Статьи 57 и 58 ГК различают пять видов реорганизации: слияние (два и более юридических лиц превращаются в одно), присоединение (одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому), разделение (юридическое лицо делится на два или более юридических лиц), выделение (из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц, при этом юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать) и преобразование (юридическое лицо одного вида трансформируется в юридическое лицо другого вида). 

Приведенные пять видов реорганизации разбиваются на две группы. К первой относятся разделение и выделение. Реорганизация в том и в другом случае происходит либо по воле учредителей (участников) юридического лица, либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами, либо, независимо от воли юридического лица, - по решению уполномоченного государственного органа. В этом решении определяется срок реорганизации. И если учредители (участники), уполномоченный ими для этой цели орган или орган самого юридического лица не осуществят реорганизацию в указанный срок, суд по иску уполномоченного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом, которому поручает проведение реорганизации. Внешний управляющий наделяется правами органа реорганизуемого юридического лица. В соответствии с поставленной перед ним задачей внешний управляющий составляет разделительный баланс, а также учредительные документы вновь образуемого юридического лица (вновь образованных юридических лиц). Баланс и учредительные документы утверждаются судом, и это утверждение служит необходимым основанием для осуществления регистрации учреждаемого юридического лица. 

Вторую группу составляют слияние, присоединение  и преобразование. Все эти три  вида реорганизации происходят в  случаях, установленных законом, по воле (решению) самого юридического лица с предварительного согласия уполномоченного государственного органа. 

При разделении и выделении составляется разделительный баланс, а при преобразовании - передаточный акт. 

К разделительному  балансу и передаточному акту п. 1 ст. 59 ГК предъявляет в принципе одинаковые требования. И тот и другой должны определять, к кому какие именно права и обязанности переходят. В передаточный акт и разделительный баланс необходимо включить весь комплекс обязательств реорганизованного юридического лица, в том числе и те, по которым не наступил срок исполнения, а также обязательства, которые реорганизуемая организация оспаривает. Указанные документы подлежат утверждению лицами, которые приняли решение о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении или преобразовании). 

Применительно к слиянию, присоединению и преобразованию ГК (п. 3 ст. 57) допускает установление в законе случаев, при которых  реорганизация признается возможной  только с согласия уполномоченных государственных органов. 

ГК имеет в  виду в данном случае главным образом  Закон о конкуренции и ограничении  монополистической деятельности на товарных рынках. Как предусмотрено  этим Законом, одна из функций Государственного комитета по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур состоит в осуществлении предварительного контроля за "слиянием и присоединением союзов, ассоциаций, концернов, межотраслевых, региональных и других объединений предприятий, а также преобразованием в указанные объединения органов управления или хозяйствующих субъектов", за "слиянием, присоединением государственных и муниципальных предприятий, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение", за "созданием, слиянием и присоединением акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью" (исключение составляют случаи, когда уставный капитал юридического лица не превышает предельную величину, устанавливаемую Государственным комитетом, за "слиянием и присоединением других товариществ и обществ, в которых участвуют юридические лица, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение". 

Если указанный  Государственный комитет, в который  обратилось реорганизуемое юридическое  лицо, в установленный срок (45 дней с момента направления) не дал согласия на слияние или присоединение либо полученный ответ, содержащий отказ выдать согласие, является, по мнению юридического, лица, необоснованным, последнее может обратиться со своим требованием признать отказ необоснованным и, напротив, выдать согласие. 

Тот же Закон  предусматривает случаи принудительного  разделения "хозяйствующих субъектов", которые, занимая доминирующее положение, осуществляют монополистическую деятельность и (или) их действия приводят к существенному ограничению конкуренции. Принудительное разделение допускается при условии, если имеется возможность организационного и (или) территориального обособления предприятий, структурных подразделений либо структурных единиц, либо отсутствует тесная технологическая взаимосвязь между предприятиями, структурными подразделениями или структурными единицами (в частности, если доля внутреннего оборота в общем объеме валовой продукции "хозяйствующего субъекта" составляет менее 30 процентов), либо есть возможность разграничить сферы деятельности предприятий, структурных подразделений или структурных единиц в рамках узкой предметной специализации на определенный товар. Принудительное разделение должно быть совершено в установленный в решении срок, но не позднее 6 месяцев с момента его вынесения. Юридическое лицо, которому адресовано предписание о принудительном разделении, вправе обжаловать его в суд. 

Специально предусмотрена (ст. 21 Закона) необходимость для  Государственного комитета поддерживать не противоречащее закону требование трудового коллективе о выделении структурного подразделения или структурной единицы "хозяйствующего субъекта", если такому выделению препятствуют сам хозяйствующий субъект или соответствующий орган управления. 

В новом Законе (как и в Законе 1992 г.) понятия "несостоятельность" и "банкротство" используются как синонимы. Согласно ст. 2 нового Закона "несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей". 

С экономической  же точки зрения понятие "несостоятельность" означает "неплатежеспособность". То есть "несостоятельность" и "неплатежеспособность" - синонимы. Под неплатежеспособностью (несостоятельностью) предприятия понимается его неспособность своевременно и в полном объеме погасить кредиторскую задолженность. 

Постоянное и  продолжительное состояние неплатежеспособности (несостоятельности) может перерасти в состояние абсолютной неплатежеспособности, при котором, предприятие не может восстановить свою платежеспособность и продолжение его деятельности представляется невозможным и нецелесообразным. 

Нецелесообразность  продолжения деятельности предприятия обусловлена отсутствием его социально-экономической значимости, экономического и производственного потенциала, рыночной привлекательности и конкурентоспособности выпускаемой им продукции и т.д. Такое предприятие становится банкротом и подлежит ликвидации и продаже в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. 

Таким образом, с экономической точки зрения банкротство -процедура ликвидации и продажа имущества неплатежеспособного  предприятия в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов в связи с невозможностью и нецелесообразностью продолжения его деятельности. Банкротство предприятия является частным случаем его неплатежеспособности (несостоятельности). 

Судебное разбирательство  дел о банкротстве начинается с определения признаков банкротства. По смыслу данного определения признаком банкротства является наличие просроченной кредиторской задолженности свыше трех месяцев. 

Требование о  ликвидации юридического лица по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса Российской Федерации, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому предоставлено законом право на предъявление такого требования. 

Если в ходе осуществления ликвидации юридического лица на основании решения суда выявляется недостаточность его имущества для удовлетворения требований кредиторов от имени должника, кредиторы ликвидируемого юридического лица, а также иные лица, которым в соответствии с законодательством о банкротстве предоставлено право на обращение в арбитражный суд, вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании соответствующего юридического лица банкротом. Новый Закон более четко определил понятие несостоятельности, избрав из существующих различных законодательных подходов к определению несостоятельности, критерий неплатежеспособности. Юридическое лицо может быть признано банкротом в случае неспособности удовлетворить требования кредиторов по обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или), обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Прежний закон использовал в качестве критерия несостоятельности -- неоплатность, что без сомнения затрудняло проведение процедуры банкротства.