Анализ создания организации ООО « Кубаночка»

Регистрация – это в законодательном порядке установленная процедура легализации деятельности субъектов хозяйствования.(10.с.105) Государственной регистрации подлежат все вновь создаваемые (реорганизуемые) субъекты хозяйствования, а также изменения и дополнения, вносимые в учредительные документы действующих коммерческих и некоммерческих организаций. Деятельность юридических лиц, осуществляемая без государственной регистрации, запрещается и признаётся незаконной. Доходы, полученные от такой деятельности, и штраф в размере полученных доходов взыскиваются в доход бюджета. В соответствии с законодательством юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

Регистрация субъектов хозяйствования производится по месту их нахождения после утверждения фирменного названия на основании документов, представляемых учредителями.

Регистрирующие органы в соответствии со своей компетенцией осуществляют разнообразные функции, связанные с государственной регистрацией субъектов хозяйствования: саму процедуру регистрации, её техническое и информационное обеспечение, формирование и ведение ЕГРИП. (Единый Государственный Реестр Индивидуальных Предпринимателей)

Для государственной регистрации коммерческих организаций учредители предоставляют в регистрирующий орган: (6.с. 53)

• заявление по форме, установленной Министерством юстиции Российской Федерации, о государственной регистрации юридического лица, подписанное учредителем (учредителями);
• решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством;
• учредительные документы (учредительный договор, устав);
• документы, подтверждающие формирование в соответствии с законодательством уставного капитала коммерческой организации;
• документы, содержащие сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) коммерческих организаций – физических лицах;

Существует дифференцированная система оплаты за государственную регистрацию. За внесение изменений и дополнений в учредительные документы взимается сбор в порядке и размере, установленных Министров Российской Федерации.

При отказе в государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя сбор, уплаченный за государственную регистрацию, возврату не подлежит. Срок государственной регистрации организации – пять дней со дня подачи всех необходимых документов.

До принятия решения о регистрации уполномоченный орган проверяет достоверность представленных данных и имеет право запрашивать дополнительные сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) регистрируемых организаций. В таком случае срок государственной регистрации может быть продлён до двух месяцев с уведомлением об этом собственника имущества организации.

Подача документов в соответствующие органы и внесение платы не означает, что организация будет зарегистрирована. Существуют законодательные установленные основания для отказа в государственной регистрации организации. (7.с.51)

 К ним относятся:

• расположение юридического лица в жилом помещении без соответствующего решения исполнительного комитета, принятого в отношении данного юридического лица;
• нарушение установленного порядка создания организации;
• использование юридическим лицом чужого зарегистрированного фирменного наименования;
• несоответствие учредительных документов требованиям законодательства;
• непредставление полного перечня документов, предусмотренных законодательством, и др.

В случае отказа в государственной регистрации орган государственной регистрации обязан в месячный срок со дня подачи заявления выдать мотивированный отказ в письменном виде.

В соответствии со ст. 22 Арбитражно-процессуального кодекса Российской Федерации (АПК Российской Федерации) арбитражному суду подведомственны дела об обжаловании отказа в государственной регистрации либо уклонении от государственной регистрации в установленный срок организации или индивидуального предпринимателя и в других случаях, когда такая регистрация предусмотрена законом.

Если арбитражный суд признает отказ в регистрации неправомерным, в решении суда указывается дата, с которой предпринимательская деятельность считается зарегистрированной, а соответствующие органы обязываются в установленный срок выдать предпринимателю «Свидетельство о государственной регистрации»

Судебно-арбитражная практика исходит из того, что гражданин должен быть признан зарегистрированным в качестве предпринимателя с момента истечения срока для принятия решения о регистрации.

Отказ в государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя по мотивам нецелесообразности их создания не допускается.

По результатам проверки соответствия представленных документов законодательству орган государственной регистрации вносит запись в ЕГРИП и выдает вновь созданному юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю Свидетельство о государственной регистрации установленного Министерством юстиции РФИП образца.

ЕГРИП является банком данных Российской Федерации о созданных, действующих, реорганизованных и ликвидированных юридических лицах и индивидуальных предпринимателях.(9.с.46) ЕГРИП включает реестр Регистрационной Палаты Министерства юстиции Российской Федерации, реестры территориальных органов государственной регистрации.

Свидетельство о государственной регистрации является официальным документом, подтверждающим факт государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя.

При организации нового юридического лица предприниматели неизбежно сталкиваются с теми или иными проблемами. Проблемы при регистрации организаций встречаются, но, скорее, это проблемы не организационного плана, а большой «свободы» законодательства.

Например, в Федеральном Законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» предусмотрено, что юридическое лицо регистрируется по месту нахождения его исполнительного органа. По ранее существовавшему правилу (до вступления в силу Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»)(10.с.39) при регистрации организация лицо, предоставляющее помещение для местонахождения организации, должно было предоставить и справку о том, что оно не возражает против нахождения на его территории определенной организации.

Сегодня Федеральный Закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей напрямую запрещает регистрирующему органу требовать подобного рода документы. На практике используется понятия «юридический» и «фактический» адрес той или иной организации, хотя Федеральный Закон №129-ФЗ такого понятия не дает. Допускается регистрация нескольких юридических лиц по одному и тому же адресу, и в результате многие организации  регистрируются по одному и тому же адресу без должных оснований, не изжита практика недобросовестного предоставления юридических адресов исключительно для целей государственной регистрации. Таким образом, при регистрации можно указать практически любой адрес.

Другой проблемой можно назвать то, что нет компетентного органа, контролирующего наименование той или иной организации, что влечет не желательные последствия в случае появления «двойника».

В соответствии с частью 2 статьи 13 главы IV Федерального Закона N 129-ФЗ предоставление документов для государственной регистрации юридических лиц при их создании осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 9 Закона, которая устанавливает, что при государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица:

• руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;
• учредитель (учредители) юридического лица при его создании;
• иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

 При этом независимо  от того, лично обратился к  регистратору учредитель (руководитель) или доверенное лицо, необходимо предоставить заявление (сведения, сообщение и т.п.), по установленный форме и заверенное нотариально. Нотариальное заверение вышеназванных документов должно являться гарантией их предоставления в налоговый орган действительно правомочным лицом. Однако, при действующем порядке нотариально заверяется только часть сведений заявления о регистрации, касающиеся лишь полномочий по предоставлению документов в налоговую службу, сами сведения (их смысловое содержание), будь то внесения изменений в учредительные документы, принятие новой редакции. Устава, учредительного договора и прочих изменений, заверяются лишь подписью уполномоченного лица, подающего документы на регистрацию.(4.с.59)

Указанный порядок создает почву для всевозможных злоупотреблений, при которых осуществляется государственная регистрация сведений о юридическом лице, несоответствующих волеизъявлению правомочных на то лиц.

Данное утверждение подтверждается имеющейся к настоящему времени обширной судебной практикой по конкретным арбитражным делам, о признании недействительными решений налоговых органов о государственной регистрации сведений в отношении юридических лиц, вносимых в Единый государственный реестр юридических лиц при том условии, что с формальной точки зрения налоговыми органами соблюдены все нормы действующего Федерального Закона №129-ФЗ.(3.с.46)

Таким образом, можно сделать вывод, что указанные выше проблемы при государственной регистрации в отношении юридических лиц, требуют немедленного разрешения, так как создают благодатную почву для всевозможного рода злоупотреблений. Например, все решения участников юридических лиц, являющихся основаниями для последующей государственной регистрации сведений в отношении юридических лиц, заверять нотариально.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.3 Завершения деятельности организации.

 

В соответствии с порядком ликвидации организации , установленным в ст. 61 Гражданский Кодекс Российской Федерации,  организация может быть ликвидирована добровольна , по решению его учредителей, или принудительно, по решению суда.

Порядок ликвидации  организации приводит к  ее прекращению без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. При решении вопросов порядка ликвидации организации  необходимо помнить о том, что характер решений должен быть полностью согласован с положениями учредительных документов  ликвидируемой организации.

Порядок ликвидации  организации  определяет, что в случае недостаточности стоимости имущества ликвидируемой организации  для удовлетворения требований кредиторов,  она может быть ликвидирована только в порядке признания ее несостоятельным (банкротом), предусмотренном статьей 65 Гражданский Кодекс Российской Федерации.

В первую очередь учредители организации, принявшие решение о ликвидации, обязаны письменно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию организации, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что организация  находится в процессе ликвидации (ст. 62 ГК). Далее по согласованию с ним назначается ликвидационная комиссия, и устанавливаются порядок ликвидации  организации и  сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами организации.

Деятельность ликвидационной комиссии начинается с публикации в печати извещения о предстоящей ликвидации, где отражается информация о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Далее, в соответствии с установленным порядком ликвидации организации, ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о порядке ликвидации организации. Кроме этого, в соответствии с п.2 ст.23 НК Российской Федерации ликвидационная комиссия обязана не позднее 3 дней с момента принятия решения о ликвидации  организации направить уведомление налоговым органам. В порядок ликвидации  организации включено достаточно длительное урегулирование вопросов с инспекцией МНС и внебюджетными социальными фондами (ПФР, ФЗ, ФОМС, ФСС). Каждая из этих организаций вправе назначить проверку отчетности организации.(10.с.163)

После завершения расчетов с кредиторами  организации ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс. Последующие шаги – закрытие счета в банке и уничтожение печати.