Инвестиционная деятельность

2.4 Совершенствование  корпоративного законодательства  в Российской Федерации  как необходимое  условие привлечения  инвестиций

     В настоящее время в России сложился определенный инвестиционный климат, где инвестиции, в зависимости  от того, стремится ли инвестор, приобретающий акции или доли в уставном капитале, установить контроль на портфельные и прямые. Портфельные инвестиции осуществляются в целях получения прибыли, уменьшения рисков путем вложения капитала в ценные бумаги различных эмитентов и не преследуют цели осуществления управленческого контроля в обществе. Сделки же с ценными бумагами, результатом котором является приобретение права контроля над компанией-эмитентом, относятся к прямым инвестициям.

     Говоря  о корпоративном контроле, в юридической  литературе указывается на то, что «это возможность влиять на принятие стратегических управленческих решений, определение и формулирование таких вещей акционером крупным пакетом акций».

     Индивидуальные (мелкие) инвесторы, вкладывая в акции  свои незначительные сбережения, безусловно, не могут осуществлять контроль в акционерном обществе. Будучи портфельными инвесторами, их (в отличие от прямых инвесторов) в большинстве случаев интересует не только возможность оказывать влияние на принятие тех или иных управленческих решений, сколько доход, получаемый в качестве выплачиваемых дивидендов. Прямые инвесторы вкладывают значительные средства в целях получения контроля над управлением деятельностью акционерного общества, причем чем больший пакет голосующих акций им удается аккумулировать, тем больший контроль они способны осуществлять в обществе.

     Концентрация  в руках одного инвестора крупного пакета акций приводит к поглощению компании. ГК РФ и федеральные законы не содержат легального определения  понятия «поглощение». Например, утратившее силу Положение об акционерных обществах допускало реорганизацию в форме поглощения, под которой подразумевалась покупка 100% акций общества. При этом приобретенное общество могло сохранять права юридического лица, а могло и утрачивать самостоятельность, если его баланс консолидировался с балансом общества-покупателя и изменялась схема управления.

     Указ  Президента РФ от 16 ноября 1992г. № 1392 «О мерах по реализации государственных  предприятий» (в ред. от 28.04.07г.) определяет поглощение как приобретение одним предприятием контрольного пакета акций другого предприятия. Под «контрольным пакетом акций» понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его акционеров и в его органах управления. Поглощающее предприятие признается основной компанией, а поглощаемое – ее дочерним предприятием.

     С 1 июля 2006г. вступил в действие новый  порядок приобретения крупных пакетов  акций, который был установлен Федеральным законом от 5 января 2006г. № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации». В соответствии с ним Закон «об акционерных обществах» был дополнен главой XI.1 «приобретение более 30 процентов акций открытого общества.

     Ранее порядок «поглощения» акционерных  обществ регулировался ст.80 Закона «об акционерных обществах», которая  в настоящее время утратила силу. Указанная статья содержала обязанность  лица, имеющего намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30% и более размещенных обыкновенных акций общества, направить в общество письменное уведомление о планируемой сделке. Кроме того, после совершения данной сделки приобретатель был обязан предложить другим акционерам продать ему оставшиеся обыкновенные акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции. Однако устав или решение общего собрания акционеров могли предусматривать освобождение от данной обязанности. Принятие подобного решения мотивировалось, например, стремлением привлечь в общество стратегического инвестора, не возлагая на него дополнительное финансовое бремя. Вместе с тем освобождение инвестора от обязанности предложить другим акционерам продать принадлежащие им акции могло существенно нарушать интересы миноритарных акционеров, поэтому согласно кодексу корпоративного поведения в обществе случаев принятия соответствующих решений являлось нежелательным. Требования ст.80 Закона «об акционерных обществах» к порядку приобретения крупных пакетов акций распространялись только на акционерные общества с числом акционеров – владельцев обыкновенных акций более 1000.

     Новые правила приобретения более 30% акций  распространяются на все открытые акционерные общества независимо от числа акционеров, и закон не предусматривает возможности освобождения уставом или решением общего собрания акционеров приобретателя акций от обязанности соблюдения процедур, предусмотренных главой XI.1 Закона «об акционерных обществах».

     До  недавнего времени российскому  законодательству в определенной степени  были известны две процедуры поглощения акционерного общества – добровольное и обязательное предложение о  приобретении акций. В настоящее  время мы можем говорить еще об одной процедуре – о принудительном выкупе акций одними акционерами у других, что является новеллой. Вместе с тем право миноритарных акционеров требовать от преобладающего акционера выкупа принадлежащих им акций, а также право преобладающего акционера требовать от миноритарных акционеров выкупа оставшихся у них акций, давно предусмотрены зарубежным законодательством, где институт принудительного выкупа акций преобладающим акционерам отвечает как его интересам, так и интересам миноритариев.

     Естественно, нельзя забывать о проблеме «вытеснения» миноритарных акционеров, механизм которого определен в ст. 84.8 Закона об акционерных обществах, где лицо, приобретшее более 95% голосующих акций открытого общества, наделено правом требовать выкупа остальных акций и эмиссионных бумаг, конвертируемых в акции, у их владельцев.

     Вопрос  о законодательном закреплении  данного института вызвал наиболее острые дискуссии, поскольку он предусматривает  принудительное прекращение прав акционера.

2.5 Ограничение на  установление прямого контроля иностранного инвестора над коммерческой организацией с иностранными инвестициями

     В этом случае ограничивается возможность  иностранного инвестора оказывается  решающее влияние на деятельность конкретной коммерческой организации. Если установление квоты призвано не допустить преобладания иностранного капитала в отдельной отрасли экономики, и характеризуется временным периодом действия, то обозначенное ограничение направлено на предотвращение установления прямого контроля иностранным инвестором над такой организацией.

     Юридические лица с иностранным участием, так  же как и другие российские коммерческие организации, создаются в явочно-нормативном  порядке. Отказ в регистрации  возможен по общим основаниям, предусмотренным  законом порядке. Необоснованный отказ в регистрации может быть обжалован в судебном порядке.

     В настоящее время закон о регистрации  предусматривает только один дополнительный документ. Который необходимо предоставить в регистрирующий орган юридическому лицу – учредителю – это выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса (п. «г» ст.12 закона о регистрации).

     До 2002г. закон об иностранных инвестициях  предусматривал ряд дополнительных документов. В государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями могло быть отказано в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

     Применительно к отдельным сферам хозяйствования законодательство по-прежнему предусматривает  необходимость предоставить в регистрирующие органы дополнительные документы к  требуемым в общем порядке. Речь прежде всего идет об организациях, создаваемых в разрешительном порядке.

     В большинстве иностранных государств также действует нормативно-явочный  порядок создания обществ. Что касается размера вклада, то необходимо иметь  в виду, что законодательство некоторых  стран ограничивает размеры вклада иностранного инвестора в создаваемые фирмы, оставляя контрольный пакет акций (паев) своим национальным фирмам. Например, согласно испанскому законодательству разрешение на иностранное участие в капитале общества в размере. Превышающем 50% уставного капитала, выдается Советом министров страны.

Заключение

     Итак, мы дали понятие субъектов инвестиционной деятельности, рассмотрели свойства субъектов инвестиционной деятельности, а также субъекты инвестиционной деятельности и их правовое положение.

     Из всего вышеизложенного можно сделать следующие выводы.

     Субъект инвестиционного права – лицо, осуществляющее инвестиционную деятельность и являющееся носителем определенного  объема прав и обязанностей, правоспособность и дееспособность которого определяется на основе норм инвестиционного законодательства, которое обладает юридической способностью осуществлять права и исполнять юридические обязанности в определенных сферах инвестирования в объекты, разрешенные действующим законодательством.

     Основное  свойство субъекта инвестиционного права - юридическая способность к самостоятельным правовым действиям, включая право заключать инвестиционные договоры, нести ответственность за свои поступки. Поскольку физические и юридические лица находятся под властью и юрисдикцией государства, то и их статус определяется органами государства. Однако при этом любой субъект инвестиционного права выступает как носитель установленных нормами инвестиционного права прав и обязанностей, следовательно, с понятием субъекта права связана характеристика его правосубъектности.

     Инвестиционная  правосубъектность как особое юридическое  свойство есть качественная мера характеристики субъекта. Количественная мера - это  совокупность прав и обязанностей. Иначе говоря, правосубъектность  воплощается в совокупности прав и обязанностей. Права и обязанности субъектов инвестиционного права неоднородны.

Список  использованной литературы

Нормативные правовые акты:

1. Конституция РФ от 12.12.1993г. Российская газета, № 237, 25.12.1993.
2. Федеральный закон от 05.03.1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (ред. от 06.12.2007) // СЗ РФ, 08.03.1999, № 10, ст. 1163.
3. Федеральный закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (ред. от 29.04.2008) // СЗ РФ, 12.07.1999, № 28, ст. 3493.

Литература:

1. Антипова О.К вопросу о понятии термина "инвестиции": семасиологический и экономический аспект // Юридический мир. 2005. №9.
2. Антипова О. Инвестиции: Правовое содержание понятия // Юридический мир. 2005. № 12.
3. Болюх А.Я., Шахов А.О., Силкин В.В. Правовой режим иностранных инвестиций в России. М., 2006. С. 264.
4. Воропаев А.В. Особенности правового регулирования иностранных инвестиций в России // Право и политика. 2006. № 3.
5. Гущин В.В., Овчинников А. А. Инвестиционное право. М., 2009. С. 624.
6. Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Регулирование инвестиций как форма защиты экономических интересов государства // Журнал российского права. 2005. № 9.
7. Жилинский С.С. Понятие "инвестиции" в современном российском законодательстве // Законодательство. 2005. № 3.
8. Зубченко Л.А. Иностранные инвестиции. М., 2008. С. 160.
9. Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и практика применения. М., 2007. С. 432.
10. Фархутдинов И.З., Трапезников В.А. Инвестиционное право. М., 2005. С. 418.

1 Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Регулирование  инвестиций как форма защиты  экономических интересов государства  // Журнал российского права. 2005. №  9.

2 Гущин В.  В., Овчинников А. А. Инвестиционное  право. М., 2009. С. 62.

3 Федеральный  закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (ред. от 29.04.2008) // СЗ РФ, 12.07.1999, № 28, ст. 3493.

4 Шаблинский  И. Правовая поддержка иностранных  инвестиций. М., 2006. С. 50.

5 Под «инвестиционным  делом» имеется в виду совокупность практических действий по вложению инвестиций в один и тот же объект деятельности от начала до полного завершения инвестиционного проекта.

6 Фархутдинов  И. З., Трапезников В. А. Инвестиционное  право. М., 2005. С. 102.

7 Антипова О.  К вопросу о понятии термина "инвестиции": семасиологический и экономический аспект // Юридический мир. 2005. №9.

8 Воропаев А.В.  Особенности правового регулирования  иностранных инвестиций в России // Право и политика. 2006. № 3.

9 Жилинский С.С.  Понятие "инвестиции" в современном российском законодательстве // Законодательство. 2005. № 3.